- •I. Общие положения
- •Английское право.
- •Американское право.
- •Французское право.
- •II. Процесс формирования торговых обычаев и обыкновений
- •Факторы, способствующие формированию обыкновения и обычая:
- •III. Соотношение торговых обычаев и обыкновений с законом Советское право.
- •Английское право.
- •Американское право.
- •Требование знания торгового обыкновения сторонами
- •IV. Применение торговых обычаев и обыкновений по сделкам.
- •Обычаи и обыкновения международной торговли
Американское право.
Отличается от английского права. Требования к обычаю: общественная польза (не бремя для других лиц), длительное время. Торговое обыкновение – привычная или обычная практика, постоянность соблюдения – основной критерий. Поведение сторон после заключения сделки имеет такое же значение, как и до заключения.
Французское право.
Coutume, usage. Usage – термин используется чаще. Авторы соотносят обычай с законом. Торговый правовой обычай – обычай, который отклоняется от императивной нормы гражданского права (Р. Уэн) Мнение: это не противопоставление, а разграничение сфер применения гражданского и торгового права. Правовые обычаи часто называют императивными обычаями.
Другая точка зрения: Рене Давид – обычные правовые нормы, дополняющие закон, устраняющие пробелы, отступающие от диспозитивных положений (такое понимание шире, чем мнение Р. Уэна)
Неправовой обычай-обыкновение - практика, которая соблюдается лицами в заключаемых ими соглашениях. Подразумевается, что, заключая договор, согласились. Признакам французы уделяют мало внимания: единообразие, постоянность, продолжительность, определенность, допущение законодателем, непротиворечие добрым нравам и публичному порядку. Разграничение:
-судья должен знать обычай, а обыкновение – не обязан
- обычай применяется всегда, обыкновение – при наличии согласия (пусть и подразумеваемого)
- решение суда без учета обычая – право на кассации.
II. Процесс формирования торговых обычаев и обыкновений
Условия образования обычаев и обыкновений –
результат практики, как правило, отклоняющейся от норм устаревших актов в целях восполнения их пробелов (ГТУ, ГК Италии и т.п.)
признание законом автономии воль сторон – это есть необходимая юр. предпосылка.
Практика, на основе которой формируется обычная норма, становится все более единообразной, стабильной, распространенной. По сути, это многократное дублирование заведенного порядка. И так далее: схема м. выглядеть следующим образом:
Роль фиксации в контракте: традиционная трактовка – сначала в контракте, потом распространяется и появляется во всех контрактах и становится обыкновением. Дедамон (француз, фамилия плохо пропечатана) против: обыкновения иногда противоречат условиям контракта, обыкновениям свойственна неопределенность. Его мнение – становление обыкновения и обычая без фиксации в контракте.
Обычай применяется, если иное не установлено соглашением, обыкновение – если соответствует намерениям сторон.
Факторы, способствующие формированию обыкновения и обычая:
- типовые контракты и общие условия продажи, если они распространены
- роль суда и арбитража – признание или непризнание, особенно арбитражи при частных торговых ассоциациях
III. Соотношение торговых обычаев и обыкновений с законом Советское право.
Есть отсылка в законе – обычай применяется. Может применяться, если нет отсылок. В советском праве- обычаи в дополнение к закону или кроме закона, но не против закона. Существует обыкновение, отклоняющееся от диспозитивной нормы закона, но для его применения нужна прямая отсылка в договоре. Существование обычая, отклоняющегося от императивной нормы, не допускается.