Е.А.Файншмидт-Зарубежная-практика-антикризисного-управления-2012

171

7.4. Система несостоятельности Испании

Законодательство о банкротстве

1 сентября 2004 г. в Испании был введен в действие новый Закон о несостоятельности (Ley Concursal). Закон устанавливает одну процедуру банкротства, которая по решению суда может принять форму ликвидации или реорганизации; во втором случае, - опять таки по решению суда, - руководство должника может быть отстранено, а может быть оставлено. Закон предусматривает банкротство юридических и физических лиц.

В дополнение к Закону о несостоятельности при осуществлении процедур банкротства необходимо учитывать такие смежные нормативные правовые акты, как Гражданский процессуальный закон (Ley de Enjuiciamento Civil), Закон о финансовых организациях (Ley de Disciplina de las Entidades de Credito), Закон о страховых компаниях (Ley de Ordenacion y Supervision de los Seguros Privados), Закон об акционерных обществах (Ley de Sociedades Anonimas) и Закон об обществах с ограниченной ответственностью (Ley de Sociedades de Responsabilidad Limitada).1

Действие Закона о несостоятельности не распространяется только на органы власти всех уровней.

Заложенное имущество и активы в конкурсную массу не входят.

Коммерческие суды

В соответствии с Закон о несостоятельности с 1 сентября 2004 г. в Испании были образованы новые Коммерческие суды, к исключительной юрисдикции которых относятся дела о банкротстве. Кроме дел о банкротстве, Коммерческие суды рассматривают также дела о несправедливой конкуренции, о нарушении прав промышленной и интеллектуальной собственности, корпоративные споры. Коммерческие суды рассматривают

1 Sierra Vicente, Gomez Natalia. Insolvency and Restructuring 2006. Chapter 36. Spain. London: Freshfields Bruckhaus Deringer, 2006.

171

172

также любые дела (кроме уголовных), которые могут возникнуть в связи с делом о банкротстве: изменения и отмена трудовых соглашений, отмена действий должника, приводящих к уменьшению конкурсной массы, рассмотрение исков о субсидиарной ответственности руководителей должника и др.

Любой кредитор может подать заявление в Коммерческий суд о принятии обеспечительных мер в отношении активов должника. Такое заявление может быть подано до возбуждения дела о банкротстве, во время возбуждения и после него.1

Добровольная ликвидация

Собственники любого состоятельного юридического лица могут принять решение о ликвидации предприятия, после чего полномочия руководителей предприятия прекращаются и собственники назначают ликвидатора. Полномочия ликвидатора:

взыскание дебиторской задолженности;

оплата кредиторской задолженности;

завершение всех сделок и закрытие контрактов.

В случае добровольной ликвидации несостоятельного должника руководство должника подает соответствующее заявление в суд.

Последствия подачи такого заявления:

Суд издает приказ о возбуждении дела о банкротстве; в решении одновременно указывается, что условия возбуждения дела выполнены.

Суд назначает трех ресиверов, которые принимают на себя ответственность за активы и деятельность должника. Из трех ресиверов один обязательно должен быть юристом с не менее чем пятилетним опытом ра-

боты; второй - сертифицированным аудитором/финансовым экспер-

1 Verdugo Juan. Restructuring And Insolvency In Spain, 08 December 2006, http://www.mondaq.com/article.asp?articleid=43716.

172

173

том/экономистом с не менее чем пятилетним опытом работы; третий - необеспеченным кредитором. Если необеспеченный кредитор является юридическим лицом, оно должно назначить ресивером своего представителя, каковым может быть сертифицированный аудитор/финансовый эксперт/экономист с не менее чем пятилетним опытом работы. Суд может принять решение об отстранении руководства должника, в таком случае управление активами и деятельностью должника переходит к ресиверам; суд может принять решение о сохранении полномочий руководства должника, в таком случае эти полномочия осуществляются под контролем ресиверов.

Должник не может заключать никаких новых сделок, кроме как с одобрения ресивера.

Решения о взыскании имущества приостанавливаются, новые решения не принимаются. Это решение не распространяется на заложенное имущество и активы (обеспечение), реализация которого может быть начата или продолжена.

Приостанавливается исполнение всех корпоративных споров.

Принудительная ликвидация

Условия, при которых кредитор может подать заявление о принуди-

тельной ликвидации несостоятельного должника:

Кредитор не может выявить имущества должника, достаточного для удовлетворения требования кредитора, или на это имущество уже наложено взыскание со стороны другого кредитора.

Когда выполняется одно или несколько из следующих условий: (i) должник не может в срок удовлетворить требование кредитора; (ii) другие кредиторы наложили взыскание на имущество должника, из-за чего удовлетворение требований данного кредитора стало невозможным; (iii) должник скрывает или ликвидирует свое имущество; (iv) неисполнение должником обязанностей по уплате обязательных платежей в течение трех

173

174

месяцев и более до возбуждения дела о банкротстве (налоги, отчисления на социальное страхование, зарплата).

Производство по делу о банкротстве включает в себя:

Подачу соответствующего заявления в суд и предоставление суду необходимых документов. Если заявление было подано кредитором, должник имеет право: (i) дать отвод составу суда и/или (ii) оспорить ходатайство заявителя и представить соответствующие доказательства.

Приказ суда о возбуждении дела о банкротстве; приказ включает в себя назначение одного из трех ресиверов.

Подготовку ресивером реестра кредиторов и описи активов.

Период разрешения спора, в течение которого должник и кредиторы могут обсудить и заключить мировое соглашение. Если мировое соглашение не заключено, то начинается фаза ликвидации должника и продажи его активов.

Исследование состояния должника и причин его несостоятельности с целью выявление ответственности руководителей.

Добровольная реорганизация

Согласно Закону 2004 г., должник может инициировать процедуру реорганизации, если он не может на постоянной основе выполнять свои финансовые обязательства. В этом случае должник должен представить суду сведения о своей задолженности и о ситуации в отношении состоятельности (несостоятельности). Если должник сам подает заявление в суд, он должен приложить к заявлению следующие документы:

Когда это применимо - решение Совета Директоров о подаче заявления в суд о применении процедуры реорганизации.

Подробный баланс с указанием всех активов и пассивов.

Перечень всех кредиторов.

174

175

Меморандум с обоснованием запрашиваемой процедуры банкротства и с указанием ресурсов, которыми располагает должник для осуществления процедуры.

Проект соглашения с кредиторами, содержащий условия оплаты задолженности.

Перечень всех филиалов, дочерних компаний и подразделений

суказанием адресов.

Бухгалтерскую отчетность.

После исследования обстоятельств дела суд может издать приказ о введении процедуры реорганизации и назначить ресивера, который будет либо осуществлять эту процедуру, либо контролировать ее исполнение руководством должника.

Принудительная реорганизация

Принудительная реорганизация вводится судом при предоставлении кредитором (кредиторами) доказательств несостоятельности должника. Инициатором реорганизации выступает сам суд.

Обязанность должника по подаче заявления о банкротстве

Если активы должника стали в два раза меньше объявленного акционерного капитала, директор должника должен либо созвать собрание акционеров с целью принятия решения о ликвидации компании, либо начать ликвидацию компании самостоятельно. В дополнение к этому в срок, не превышающий два месяца с момента, когда директор узнал или должен был узнать о несостоятельности компании, он должен подать в суд заявление о возбуждении дела о банкротстве. Если директор этого не сделает, он будет обвинен в преднамеренном банкротстве, вследствие чего:

Директор будет дисквалифицирован на срок от 2-х до 15 лет.

Директор потеряет все права кредитора компании (если он таковым был).

175

176

С директора будет взыскан ущерб от неподачи заявления о банкротстве в срок.

Ведение бизнеса при реорганизации

Впроцедуре реорганизации суд может отстранить руководство должника, а может оставить. Чаще всего суд отстраняет руководство.

В случае неудачи реорганизации суд принимает решение о ликвидации должника, однако условиями принятия такого решения являются ходатайство ресивера и предварительное рассмотрение дела в присутствии представителя трудового коллектива должника.

Осуществление реорганизации должно сопровождаться мировым соглашением, которое утверждает большинство кредиторов (по числу и задолженности). Мировое соглашение обязательно для всех кредиторов. Максимальный срок отсрочки выплаты задолженности - пять лет. Если мирового соглашения достичь не удалось, суд отменяет процедуру реорганизации и вводит процедуру принудительной ликвидации (банкротства).

Очередность удовлетворения требований кредиторов (в порядке убывания)

Специальные привилегированные требования - обеспеченные залогом (в пределах 50% требований).

Общие привилегированные требования:

Задолженность по зарплате

Задолженность по обязательным платежам (налоги, социальное страхование)

Задолженность по социальному страхованию (в пределах 50%)

Деликтные платежи

Задолженность кредитора-заявителя (в пределах 25%). Остальная задолженность.

Ответственность директоров

176

177

Директора несут субсидиарную ответственность за ущерб, причиненный их действиями/бездействием.

Статистика

В2005 г. было возбуждено 1627 дел о банкротстве юридических лиц,

втом числе 1422 дела - по заявлению должников, 205 дел - по заявлению кредиторов.1

7.5. Особенности реализации процедур банкротства в Германии

C 1 января 1999 г. все процедуры несостоятельности любых юридических и физических лиц в Германии регулируются Законом о несостоятельности от 5 октября 1994 г. (Insolvenzordnung (InsO) Vom 5. Oktober 1994)2. (Далее по тексту – Закон о несостоятельности). Столь долгий срок между принятием Закона и моментом введения его в действие объясняется стремлением законодателя дать время всем участникам процедур несостоятельности и заинтересованным лицам заранее приспособиться к положениям нового закона.

Вместе с тем, отдельные процедурные моменты регулируются тремя другими нормативными правовыми актами Германии: Гражданским Кодексом, Гражданским Процессуальным Кодексом и Законом о корпорациях.

Согласно Закону, выведены из-под его действия два типа юридических лиц:

Федеральное Правительство Германии и Правительства Зе-

мель;

1Laso Jesus Bores. European Insolvency Law in Practice. Spain, http://www.era.int/web/en/resources/5_2341_3070_file_en.4459.ppt#323,1

2Insolvenzordnung (I nsO) Vom 5. Oktober 1994. – http://www.jura.uni-

sb.de/BGBl/TEIL1/1994/19942911.1.HTML.

177

178

предприятия, поднадзорные Землям в соответствии с законодательством этих Земель.

Дела о несостоятельности рассматриваются в Германии специальными Судами по несостоятельности (банкротству). Система Судов по банкротству повторяет систему Земельных судов, и суд низшей инстанции по банкротству (районный) ведет все дела о банкротстве (несостоятельности) в этом районе. Районный суд по банкротству имеет исключительную юрисдикцию в отношении всех юридических лиц, зарегистрированных в этом районе. Если центр деловой активности предприятия не совпадает с местом его регистрации, то дело о несостоятельности такого предприятия будет рассматривать суд по месту деловой активности. Если различные части предприятия подпадают под юрисдикцию нескольких районных судов, то дело о несостоятельности такого предприятия будет рассматривать суд по банкротству того района, где раньше других было подано заявление о возбуждении дела о несостоятельности.

Суд по банкротству имеет полномочия рассматривать все вопросы, относящиеся или связанные с несостоятельностью должника. При этом он может на некоторое (не очень длительное) время после получения заявления отложить возбуждение дела о несостоятельности, если только в собственности должника нет недвижимости. Права суда по банкротству откладывать возбуждение дела не распространяются на решение Суда по исполнительному производству в отношении имущества должника: откладывать исполнение таких решений может только суд по исполнительному производству, но не суд по банкротству.

Законом о несостоятельности Германии предусмотрены следующие процедуры банкротства:

добровольная и принудительная ликвидация;

добровольная и принудительная реорганизация.

178

179

Всоответствии с общими процедурами корпоративного законодательства должник может добровольно ликвидировать свой бизнес только в двух случаях: если он может расплатиться по всем своим долгам, или если он достиг мирового соглашения со всеми своими кредиторами.

Ликвидация по Закону о несостоятельности возможна только тогда, когда доказано, что должник не может оплатить свои долги в срок. В отношении юридических лиц ликвидация по Закону о несостоятельности происходит также при условии, что обязательства должника превосходят его активы. Таким образом, в отношении юридических лиц германский Закон оперирует двумя признаками несостоятельности: неплатежеспособности и неоплатности.

Вдополнение к этим двум признакам, Закон о несостоятельности использует концепцию «грозящей нехватки ликвидности», которая позволяет должнику инициировать процедуру ликвидации или реорганизации по Закону о несостоятельности, когда нехватка ликвидности ему (должнику) еще только угрожает.

Независимо от того, какую процедуру несостоятельности ввел суд, – ликвидацию или реорганизацию, – немедленно после введения процедуры должник теряет все права на распоряжение своими активами. Эти права переходят к администратору по несостоятельности (аналог российского арбитражного управляющего), который либо назначается судом одновременно с решением о введении процедуры, либо избирается кредиторами по решению суда.

Вместе с тем, Закон о несостоятельности предусматривает возможность сохранения за должником права на управление своим предприятием под контролем администратора по несостоятельности. Этот вариант не так уж отличается от «должника во владении» по положениям Главы 11 американского Кодекса о банкротстве. Более того, германский Закон о несостоятельности позволяет должнику вместе с заявлением о возбужде-

нии дела о банкротстве подать суду план собственной реорганизации.

179

180

Принудительная ликвидация как процедура несостоятельности может быть введена судом только после подачи соответствующего заявления. Заявление может быть подано кредитором, если у кредитора есть законные на то основания. По Закону о несостоятельности такими основаниями может быть только наличие одного (или обоих) признаков несостоятельности: неспособность должника оплатить все свои долги в срок, или, – для юридических лиц, – тот факт, что обязательства должника превосходят его активы.

Если заявление кредитора хорошо обосновано, тогда суд заслушивает должника. По германскому законодательству даже неспособность оплатить незначительные долги в срок может служить основанием для возбуждения дела о банкротстве. Немедленно после введения процедуры несостоятельности администратор по несостоятельности берет под свой контроль и управление все активы должника, составляющие конкурсную массу. Эти полномочия администратор по несостоятельности забирает у должника. Более того, под контроль берется информация о бизнесе должника: с одной стороны, по решению суда руководители должника могут потерять допуск на свои рабочие места (и вообще на предприятие), а с другой – должник может быть обязан предоставить всю имеющуюся у него информацию о своем бизнесе и предприятии.

Согласно Закону, после назначения на процедуру администратор по несостоятельности должен подготовить три документа:

а) опись всего имущества и неимущественных прав должника, составляющих конкурсную массу, с указанием цены всего того, что в эту опись входит;

б) реестр кредиторов должника, составленный на основе трех источников: документации должника, косвенных данных должника и заявлений самих кредиторов;

в) отчет о состоянии дел должника.

180