- •Настольная книга нотариуса
- •Предисловие Президента Федеральной нотариальной палаты России е.Н.Клячина
- •2. Публично-правовые основы нотариальной деятельности
- •§ 2. Нотариус как юридическая профессия в современном мире
- •1. Закон от 25 вантоза XI года и современный нотариат
- •2. Основные мировые системы нотариата. Латинский нотариат
- •3. Основные характеристики профессии нотариуса
- •§ 3. Место нотариата в правовой системе России и среди органов гражданской юрисдикции
- •1. Место нотариата среди органов гражданской юрисдикции
- •2. Отличие нотариата и суда
- •§ 4. Особый характер нотариальных функций
- •1. Особый характер нотариальных функций
- •2. Социальные функции нотариата
- •3. Функции, отражающие содержание и специфику нотариальной деятельности
- •§ 5. Нотариат и другие формы юридической помощи
- •1. Общие черты нотариата и адвокатуры
- •2. Отличия нотариата и адвокатуры
- •§ 6. Источники законодательства о нотариате
- •1. Понятие источников
- •2. Конституция России и федеральные законы
- •3. Международные соглашения и договоры по вопросам нотариата
- •4. Судебная практика
- •5. Законы субъектов Российской Федерации
- •6. Подзаконные акты как источники нотариального законодательства
- •7. Заключительные выводы
- •§ 7. Порядок назначения на должность нотариуса
- •1. Требования к лицам, претендующим на право занятия нотариальной деятельностью
- •2. Прохождение стажировки
- •3. Сдача квалификационного экзамена
- •4. Получение лицензии на право нотариальной деятельности
- •5. Порядок назначения на должность нотариуса
- •§ 8. Освобождение от должности нотариуса
- •§ 9. Стажер и помощник нотариуса, исполнение обязанностей нотариуса
- •§ 10. Правовой статус нотариуса: права, обязанности и ответственность
- •1. Права нотариуса
- •2. Основные обязанности
- •3. Ответственность нотариуса
- •§ 11. Организация нотариата и нотариального самоуправления (нотариальные палаты, взаимоотношения с органами юстиции)
- •1. Нотариальная палата субъекта Российской Федерации
- •2. Федеральная нотариальная палата
- •3. Взаимоотношения с органами юстиции
- •§ 12. Профессиональная этика в деятельности нотариусов
- •Положение о комиссии по профессиональной этике Нотариальной палаты Свердловской области
- •Глава 2. Финансовое обеспечение деятельности нотариуса § 1. Основы экономики нотариальной деятельности
- •§ 2. Государственная пошлина и нотариальные тарифы
- •§ 3. Основные нотариальные тарифы
- •1. Размер основных нотариальных тарифов
- •2. Порядок исчисления и уплаты нотариальных тарифов
- •§ 4. Основания освобождения от уплаты нотариальных тарифов. Льготы при уплате нотариальных тарифов
- •1. Категории лиц, имеющих право на льготы при уплате нотариального тарифа
- •2. Компенсация сумм неуплаченного тарифа в связи с применением положений законодательства о льготах нотариусам, занимающимся частной практикой
- •§ 5. Основы финансово-хозяйственной деятельности нотариуса
- •Глава 3. Контроль за деятельностью нотариусов § 1. Формы контроля за деятельностью нотариусов
- •§ 2. Процедуры осуществления отдельных видов контроля
- •1. Процедура профессионального контроля
- •2. Процедура налогового контроля
- •3. Контроль органов уголовной юстиции
- •§ 3. Судебный контроль за деятельностью нотариусов
- •1. Виды судебного контроля за деятельностью нотариусов
- •2. Прямой судебный контроль
- •3. Косвенный судебный контроль
- •4. Подведомственность налоговых споров с участием нотариусов
- •1. Законодательство, устанавливающее подведомственность юридических дел нотариусу и другим органам
- •2. Перечень нотариальных действий, совершаемых нотариусами
- •3. Перечень нотариальных действий, совершаемых должностными лицами консульских учреждений
- •4. Перечень нотариальных действий, совершаемых должностными лицами органов исполнительной власти
- •5. Характеристика видов подведомственности дел нотариусам
- •6. Разграничение подведомственности между нотариусом, судом и другими органами
- •§ 2. Понятие и признаки нотариального действия
- •1. Понятие нотариального действия и условия его действительности
- •2. Исправление ошибок, допущенных при совершении нотариальных действий
- •§ 3. Процедура нотариального производства
- •1. Понятие нотариального производства
- •2. Виды нотариальных производств
- •3. Общая характеристика стадий нотариального производства
- •§ 4. Стадии нотариального производства
- •1. Первая стадия - возбуждение нотариального производства
- •2. Вторая стадия - установление юридического состава, необходимого для совершения нотариального действия
- •3. Третья стадия - совершение нотариального действия нотариусом
- •§ 5. Взаимоотношения нотариусов и органов, осуществляющих государственную регистрацию прав на недвижимое имущество и сделок с ним
- •1. Соотношение деятельности нотариуса и государственного регистратора по регистрации прав на недвижимое имущество и сделок с ним
- •2. Процедурные отличия деятельности нотариуса и государственного регистратора в соответствии с Федеральным законом "о регистрации прав на недвижимое имущество и сделок с ним"
- •Глава 5. Правила нотариального делопроизводства и совершения удостоверительных надписей нотариусом § 1. Общие правила нотариального делопроизводства
- •§ 2. Подготовка служебных документов
- •§ 3. Прием, регистрация и отправление документов
- •§ 4. Составление номенклатуры и формирование дел (нарядов)
- •Примерная номенклатура дел (нарядов) нотариальной конторы (нотариуса)
- •I. Делопроизводство, административно-хозяйственные вопросы
- •II. Совершение нотариальных действий
- •§ 5. Хранение документов в нотариальной конторе и подготовка их к последующему хранению в государственном архиве
- •§ 6. Заполнение реестров для регистрации нотариальных действий, нотариальных свидетельств и удостоверительных надписей на сделках и свидетельствуемых документах
- •1. Заполнение реестров для регистрации нотариальных действий
- •2. Заполнение нотариальных свидетельств
- •3. Заполнение удостоверительных надписей
- •Раздел II. Правила совершения отдельных видов нотариальных действий Глава 6. Общие условия удостоверения сделок § 1. Требования к форме сделок
- •§ 2. Разъяснение сторонам смысла и значения проекта сделки
- •§ 3. Правоспособность и дееспособность граждан, участвующих в сделке
- •1. Правоспособность граждан, участвующих в сделке
- •2. Дееспособность граждан - участников сделки
- •3. Ограниченная дееспособность и недееспособность граждан. Патронаж
- •§ 4. Правоспособность юридических лиц
- •1. Возникновение, прекращение и виды правоспособности юридических лиц
- •2. Общества с ограниченной ответственностью
- •3. Акционерные общества
- •4. Полное товарищество
- •5. Товарищество на вере
- •6. Производственный кооператив
- •7. Государственное и муниципальное унитарное предприятие
- •8. Некоммерческие организации
- •§ 5. Оформление сделок от имени лиц, признанных банкротами
- •1. Условия банкротства
- •2. Наблюдение
- •3. Внешнее управление (судебная санация)
- •4. Конкурсное производство
- •§ 6. Оформление сделок от имени юридических лиц в стадии их ликвидации
- •§ 7. Документы, истребуемые нотариусами при удостоверении сделок
- •§ 8. Изменение и расторжение договора
- •§ 9. Количество экземпляров документов, в которых излагается содержание сделки
- •Глава 7. Удостоверение договоров об отчуждении недвижимого имущества § 1. Понятие недвижимости. Государственная регистрация прав на недвижимое имущество
- •1. Понятие недвижимого имущества
- •2. Государственная регистрация прав на недвижимое имущество
- •§ 2. Общие сведения, которые должны содержаться в тексте сделки
- •1. Сведения об участниках сделки (правообладателях)
- •2. Описание объекта недвижимости
- •3. Сведения о праве собственности и об иных вещных правах
- •4. Сведения об ограничениях (обременениях) права собственности и других прав на недвижимое имущество
- •§ 3. Основные правила оформления договоров об отчуждении недвижимого имущества
- •1. Определение предмета в договоре об отчуждении недвижимости
- •2. Требования к правоустанавливающим документам
- •3. Отчуждение недвижимости, находящейся в общей совместной собственности супругов
- •4. Отчуждение доли в праве общей собственности на недвижимое имущество
- •5. Защита прав несовершеннолетних собственников и третьих лиц
- •6. Цена договора об отчуждении недвижимого имущества
- •7. Права на земельный участок при отчуждении находящегося на нем недвижимого имущества
- •8. Прочие условия договоров об отчуждении недвижимого имущества
- •9. Место совершения сделки по отчуждению недвижимого имущества
- •§ 4. Исполнение договоров об отчуждении недвижимого имущества
- •Примерные образцы договоров отчуждения недвижимого имущества
- •2. Участники земельных отношений
- •3. Состав земель в Российской Федерации
- •§ 2. Формы собственности на землю
- •1. Частная собственность на землю
- •2. Государственная и муниципальная собственность на землю
- •§ 3. Иные вещные права на землю
- •1. Постоянное (бессрочное) пользование земельными участками
- •2. Пожизненное наследуемое владение земельными участками
- •3. Аренда земельных участков
- •4. Право ограниченного пользования чужим земельным участком (сервитут)
- •5. Безвозмездное срочное пользование земельными участками
- •§ 4. Особенности совершения сделок с земельными участками
- •1. Форма и место совершения сделок с землей
- •2. Объект договора отчуждения
- •3. Документы о правах на земельные участки
- •4. Основные требования к содержанию договора об отчуждении земельных участков
- •5. Отчуждение земельного участка с находящимися на нем строениями
- •§ 5. Особенности оборота земель сельскохозяйственного назначения
- •1. Понятие земель сельскохозяйственного назначения и основные принципы их оборота
- •2. Субъекты отношений оборота земель сельскохозяйственного назначения
- •3. Общие требования к обороту земель сельскохозяйственного назначения
- •4. Особенности оборота земельных участков из земель сельскохозяйственного назначения
- •5. Особенности оборота долей в праве общей собственности на земельные участки из земель сельскохозяйственного назначения
- •2. Предмет договора ренты
- •3. Стороны договора ренты
- •4. Форма договора ренты
- •5. Размер рентных платежей и сроки их выплаты
- •6. Право плательщика ренты на выкуп ренты
- •7. Право получателя ренты на выкуп ренты
- •8. Выкупная цена ренты
- •9. Обеспечение выплаты ренты
- •10. Обременение рентой недвижимого имущества
- •11. Переход прав и обязанностей участников договора ренты
- •12. Иные условия договора ренты
- •13. Отличия постоянной и пожизненной ренты
- •§ 2. Договор пожизненного содержания с иждивением
- •§ 3. Документы, необходимые для нотариального удостоверения договора ренты и пожизненного содержания с иждивением
- •3. Отличие залога как способа обеспечения обязательств от одноименных понятий
- •4. Законодательство о залоге
- •§ 2. Основание возникновения права залога
- •§ 3. Участники залогового правоотношения
- •1. Общие положения
- •2. Залог может быть крупной сделкой
- •3. Могут ли быть залогодателями казенные предприятия и учреждения?
- •§ 4. Предмет залога
- •1. Общие положения
- •2. О залоге денег
- •3. Замена предмета залога
- •4. Изменение субъектного состава залогового правоотношения
- •§ 5. Виды залога
- •§ 6. Существенные условия договора залога
- •§ 7. Форма договора о залоге
- •§ 8. Пределы обеспечения залогом основного обязательства
- •§ 9. Права и обязанности участников залогового правоотношения
- •1. Общие положения
- •2. Права залогодателя
- •3. Права залогодержателя
- •§ 10. Обращение взыскания на заложенное имущество
- •1. Основания обращения взыскания на заложенное имущество
- •2. Порядок обращения взыскания на заложенное имущество
- •§ 11. Залог товаров в обороте
- •§ 12. Залог вещей в ломбарде
- •§ 13. Залог прав
- •Глава 11. Удостоверение договоров об ипотеке § 1. Общие положения об ипотеке
- •§ 2. Особенности ипотеки
- •§ 3. Закладная
- •1. Общие положения о закладной
- •2. Содержание закладной
- •3. Регистрация владельцев закладной
- •4. Восстановление прав по утраченной закладной
- •5. Передача прав по закладной. Залог закладной
- •6. Осуществление прав по закладной
- •7. Закладная и нотариальная деятельность
- •§ 4. Ипотека имущества, которое залогодатель приобретет в будущем. Залог не завершенного строительством недвижимого имущества
- •1. Ипотека имущества, которое залогодатель приобретет в будущем
- •2. Залог не завершенного строительством недвижимого имущества
- •§ 5. Ипотека жилых домов и квартир
- •1. Законодательство об ипотеке жилых домов и квартир
- •2. Основания возникновения права залога на жилые дома и квартиры
- •3. Предмет ипотеки
- •4. Залогодатель
- •5. Обращение взыскания на заложенный жилой дом или квартиру
- •2. Снятие с учета транспортных средств до заключения договора отчуждения права собственности
- •3. Истребование нотариусом оценочных документов на автотранспортные средства
- •§ 2. Основные действия нотариуса при удостоверении договора отчуждения транспортного средства
- •1. Правовое значение факта последующей регистрации транспортного средства после заключения сделки отчуждения транспортного средства в органах гаи
- •2. Соблюдение правил таможенного законодательства и доверенности на управление транспортными средствами
- •Примерные образцы договоров об отчуждении автотранспортных средств
§ 4. Особый характер нотариальных функций
1. Особый характер нотариальных функций
Функции отражают основные направления деятельности системы нотариата, показывая содержательное значение нотариальной деятельности. Нотариальные функции носят в целом особый характер, отражая специфику нотариального производства и нотариальной деятельности в сфере гражданского оборота. Их особенности вытекают из публично-правового характера нотариальной деятельности и особенностей компетенции нотариуса, действующего в рамках бесспорной гражданской юрисдикции.
Функции нотариата можно подразделять на:
1) социальные, характеризующие место нотариата в системе органов гражданской юрисдикции и правовой системе России, и
2) содержательные, отражающие характер нотариальной деятельности.
Разграничение нотариальных функций позволяет отразить место нотариата в современном обществе как особого правового института (социальные функции нотариата) и показать специфику его деятельности в отношении участников нотариального производства (содержательные функции нотариата) *(44).
Вопрос о нотариальных функциях приобрел особую остроту в связи с постепенным "размыванием" компетенции нотариата, когда присущие ему полномочия стали передаваться другим органам либо на основании закона (например, п. 4 ст. 185 ГК), либо в силу складывающейся практики и ведомственного нормотворчества (органы ГАИ (ГИБДД) в отношении сделок с транспортом). Возникает вполне резонный вопрос - а имеют ли в таком случае нотариальные функции специфику, выделяющую нотариат из ряда других органов гражданской и административной юрисдикции, насколько присущие нотариальным действиям особенности определяют необходимость их осуществления только в рамках нотариального производства?
На наш взгляд, специфика нотариальных функций, осуществляемых в рамках нотариального производства, определяет невозможность передачи их полномочий другим органам и лицам. В самом деле, правомерно ли удостоверение доверенностей организациями связи и банками - коммерческими организациями, не обеспечивающими соблюдение самой удостоверительной процедуры? Та легкость, с которой в последнее время удостоверительные нотариальные функции стали возлагаться на другие органы, свидетельствует о недопонимании содержательной стороны нотариального производства, публично-правового и некоммерческого характера нотариальной деятельности. В конечном счете это может привести и уже приводит к нарушению прав граждан и организаций, возникновению правовой неопределенности и конфликтных ситуаций.
2. Социальные функции нотариата
Можно выделить следующие социальные функции нотариата в гражданском обороте:
1) предупредительно-профилактическая;
2) правореализационная;
3) правоохранительная;
4) фискальная.
Предупредительно-профилактическая функция нотариуса заключается в следующем. Исторически и функционально нотариальное производство связано с гражданским судопроизводством, имея много общих черт и признаков. Так, и судья, и нотариус осуществляют публично-правовые функции, закон в равной мере обеспечивает независимость и беспристрастность судьи и нотариуса при решении конкретного юридического дела. Вместе с тем основное различие между данными правовыми институтами в рамках гражданской юрисдикции производится (помимо вытекающего из принципа разделения властей и связанного с ним места судебной власти в системе государственных органов) по критерию спорности либо бесспорности права. При наличии спора гражданская юрисдикция осуществляется судом, при ее отсутствии - нотариусом. Например, на данном критерии основаны такие нотариальные действия, как удостоверение сделок и соглашений о разделе имущества между супругами, наследниками, брачных контрактов, удостоверение фактов, удостоверение соглашений об обращении взыскания на заложенное недвижимое имущество, решение вопросов о продлении сроков для принятия наследства или включении в число наследников по закону лица, не имеющего возможности представить доказательства о родственных отношениях, и т.д.
В настоящее время подведомственность судов определена четко в законе, в то время как публично-правовая компетенция нотариуса недостаточно отражена по наиболее важным видам юридических действий, требующих независимой, профессиональной и ответственной юридической оценки.
Развитие нотариата способно стать важным элементом судебной реформы, поскольку одна из главных проблем судебной деятельности - обеспечение рассмотрения всех дел, отнесенных к их подведомственности, - невозможна без разгрузки судов. Поэтому помимо создания новых судов (мировых судей, уставных (конституционных) судов субъектов РФ, специализированных федеральных судов, что предусмотрено Федеральным конституционным законом "О судебной системе Российской Федерации") важным является развитие несудебных гражданских юрисдикций. К их числу следует отнести помимо создания административных юрисдикций, наделенных правом разрешения споров, развития третейских судов также и более полное использование позитивного потенциала института нотариата в сфере гражданского оборота *(45).
Развитая система нотариата способствует и помогает судебной реформе по крайней мере в трех основных направлениях:
1) по предупреждению споров уже на стадии согласования условий сделки и ее заключения, тем самым профилактически снижая количество гражданско-правовых споров;
2) значительно облегчая рассмотрение гражданско-правовых споров и процесс доказывания в суде, поскольку нотариальные акты имеют особую доказательственную силу, позволяют суду яснее выявить истинную волю сторон и менее опровержимы, чем документы в простой письменной форме;
3) путем принятия на себя гражданско-правовых дел бесспорного характера, уменьшая абсолютное количество дел в судах.
Вместе с тем о нотариате как институте предупредительного правосудия можно говорить скорее в качестве общей характеристики самой функциональной направленности нотариата в гражданском обществе и гражданском обороте *(46). В специально-юридическом смысле деятельность органов нотариата правосудием не является, а "предупредительное" правосудие современной системе органов гражданской юрисдикции не известно. Поэтому точнее говорить о предупредительно-профилактической функции нотариата в гражданском обороте. На это обстоятельство совершенно справедливо обращают внимание Ж.Ягр и Ж.-Ф.Пиепу. Они пишут, что если задача судьи - разрешить спор, то цель нотариуса - обеспечить выполнение публичной службы (функции) создания доказательств *(47).
Правореализационная функция нотариата отражает место нотариата в системе осуществления субъективных прав и исполнения обязанностей. Согласно сложившейся классификации способов правореализации они подразделяются на исполнение, использование, соблюдение и применение права.
Участие нотариуса в правореализационной деятельности происходит различными путями. Во-первых, путем обеспечения условий правомерного поведения участников гражданского оборота, в отношении которых совершается нотариальное действие. Так, участники сделки по купле-продаже недвижимости одновременно используют свои правомочия как продавец и покупатель, исполняют свои обязанности, связанные с обеспечением прав третьих лиц (долевого сособственника), соблюдают требования правовых норм в связи с имеющимися юридическими запретами. На нотариусе лежит обязанность обеспечить надлежащие правовые условия для правореализационной деятельности участников нотариального действия.
Во-вторых, сам нотариус исполняет, использует и соблюдает требования правовых норм (материального и процедурного характера) в связи с предоставленными ему полномочиями. Например, нотариус при удостоверении сделки по отчуждению имущества обязан исполнять требования нотариального производства (например, проверить принадлежность имущества продавцу), использует предоставленные ему правомочия, например по проверке достоверности представленных ему документов, соблюдает установленные запреты, например отклоняет встречающуюся иногда просьбу от участников нотариального действия о подписании нотариального документа без присутствия нотариуса.
В-третьих, нотариус в ряде ограниченных случаев является субъектом правоприменительной деятельности, когда ему предоставлено право разрешать юридические дела в отношении конкретных фактических ситуаций. Применение права осуществляется нотариусом в ограниченном числе случаев, поскольку основная задача нотариата заключается в обеспечении правомерности действий участников гражданского оборота. Например, нотариус применяет правовые нормы при совершении исполнительных надписей, когда ему предоставлены, по сути дела, полномочия по санкционированию принудительного осуществления нарушенных прав, а нотариальный акт имеет силу исполнительного документа в рамках исполнительного производства. При этом нотариус одновременно применяет нормы как материального права, так и процедурного характера, регламентирующие порядок совершения нотариальных действий.
Правоохранительная функция нотариата отражает его место как публично-правового института, который обеспечивает законность и правомерность юридических действий участников гражданского оборота в самом широком смысле, снижая уровень как гражданских, так и уголовных правонарушений. В рамках правоохранительной функции нотариат с помощью присущих ему правовых средств решает целый ряд задач. Во-первых, снижает уровень криминальности в гражданском обороте в сфере собственности, во-вторых, облегчает раскрытие преступлений, в-третьих, способствует снижению уровня преступности, обеспечивает юридическую безопасность граждан и организаций.
Нотариат в силу своего публично-правового характера, жесткой процедурной урегулированности порядка совершения нотариальных действий, необходимости исследования достаточно широкого круга доказательств является одним из эффективных средств снижения криминальности в сфере собственности, прежде всего в отношении объектов собственности, подлежащих регистрации. Не случайно, что при совершении сделок в простой письменной форме, без нотариального удостоверения, степень криминальности, возможности подделок, нарушений гражданских прав несравненно выше. Важным аспектом является то положение, что содержание правоохранительной системы достаточно затратно, а развитие нотариата позволяет переложить часть правоохранительных мероприятий на самих участников гражданского оборота.
Фискальная функция нотариата также вытекает из его публично-правовой природы и необходимости для нотариата способствовать решению целого ряда государственных задач. Органы нотариата способствуют решению такой государственной задачи, как привлечение всех обязанных лиц к уплате налогов. Так, в соответствии со ст. 85 НК нотариусы обязаны сообщать государственным налоговым инспекциям об удостоверении договоров дарения и выдаче свидетельств о праве на наследство, что позволяет государству отслеживать данные гражданские акты с целью взимания налога на имущество, переходящее в порядке дарения или наследования. При удостоверении договора дарения иностранному гражданину требуется предварительная уплата налога. В ряде стран системы латинского нотариата нотариусы более широко помогают в осуществлении фискальных функций государства, позволяя отслеживать во всех случаях переход права собственности и тем самым помогая устанавливать налогоплательщиков.
Данная функция приобретает особое значение в связи с увеличением значения налогообложения имущества как одного из источников формирования бюджетов. Нотариат является рациональной формой, позволяющей фиксировать сделки с недвижимостью, иные юридические действия участников гражданского оборота и учет налогоплательщиков.