8-5

Билет 8. Понятие и сущность права

Понятие права - основная категория правоведения, так как в зависимости от того, как мы определим понятие права, будут зависеть и другие правовые категории, а также отраслевые понятия юридических наук.

Понятие права имеет не только чисто научное значение, но и практический смысл, так как от понимания права зависит законодательная деятельность, ориентация юридической практики, понятие права влияет на правосознание людей.

Право - непростое явление, от того или иного понимания права зависят интересы людей, они влияют на подход людей к праву. Право в различных обществах и конкретных случаях проявляет себя по-разному. На понятие права влияют не только чисто научные усилия, но и обстановка в той или иной стране.

Единого правопонимания в теории нет. Общее во всех теориях права то, что они рассматривают право, во-первых, как социальный институт, как элемент структуры общества, а, во-вторых, право рассматриваются как средство регулирования поведения, как институт, фиксирующий порядок в обществе, порядок в отношениях между людьми.

Всё множество вариантов правопонимания можно свести к 3 основным типам (концепциям правопонимания):

1. нормативное правопонимание;

2. социологическое;

3. нравственное.

Эти концепции и раскрывают сущность права.

С точки зрения нормативного правопонимания право - это система норм, система общеобязательных правил поведения, установленных государством. Такое правопонимание наиболее распространенно в силу его простоты, формального подхода к праву. Это понимание нацелено на узкопрофессиональную юридическую деятельность. В данном случае право определяется по внешним признакам: все то, что исходит от государства, считается правом. В рамках этого правопонимания закон и право равны.

Такое правопонимание обладает определенными недостатками:

1. Право понимается очень узко - как текст закона. Это правопонимание иногда называют узконормативным.

2. Нет возможности увидеть проявления права в отношениях между людьми.

3. Право здесь жестко подчинено государству, рассматривается как инструмент в руках государства для достижения его целей.

4. Такое правопонимание не дает возможности оценить акты государства (их правовой характер, соответствие идеям равенства и справедливости, интересам общества).

5. Такое правопонимание порождает завышенную оценку роли законодателя в обществе; возникает заблуждение, что общественная жизнь может строиться в полном соответствии с предписаниями власти, выраженными в законах, независимо от их экономической и социальной обусловленности.

6. Этот тип правопонимания недемократичен.

7. С точки зрения этого подхода права и свободы граждан ограничиваются тем, что государство дарует обществу; не признается исходный, неотъемлемый характер прав человека.

Эти и другие недостатки породили иные подходы к правопониманию.

С точки зрения социологического подхода право коренится в природе общественных отношений. Право представляет собой определяет сторону общественной жизни, оно выражается в действиях и поступках людей, т. е. в расчет берется т. н. "живое", действующее право. Право в данном случае понимается как форма и порядок общественных отношений.

В нормативном правопонимании первичной клеткой права считается норма права, а в социологическом правопонимании - это правоотношения (отношения между людьми, установленные посредством взаимных прав и обязанностей).

Суть социологического правопонимания может быть сведена к следующему: в процессе своей обычной жизнедеятельности люди вступают в различные отношения, которые изначально являются правовыми. Типичные общественные отношения становятся нормами права. Следовательно, социологическое правопонимание характеризуется разделением права и закона, что является существенным достоинством такого подхода. Право существовало до закона, помимо него. Право здесь понимается прежде всего как субъективное право, т. е. возможности, имеющиеся у одного лица, мера возможного поведения лица.

С точки зрения этой концепции законы можно разделить на правовые и неправовые.

Правовые законы - законы, которые выражают действительное право, фиксируют то, что сложилось в обществе.

Неправовые законы - акты законодателя, т. е. то, что имеет минимальную связь с реальностью.

Достоинством социологического правопонимания является то, что оно заставляет законодателя ориентироваться на то, что складывается в обществе, учитывать реально сложившиеся отношения, а также и условия (социальные, экономические и т. д.), предопределяющие действенность закона.

Недостатком является сложность разграничения правового и неправового, возникают трудности с определением правового характера отношений.

Как следствие - особое внимание уделяется договору, определяющему договорные права и обязанности сторон. Особую роль в такой ситуации играет суд: если отношения протекают нормально, то проблем с правовыми отношениями не возникает, а если да - то вопрос об их правовом характере решает суд. Эта концепция получила развитие в США.

Нравственное правопонимание пытается дать содержательную характеристику права. В рамках нравственного понимания право выступает как система норм, но не всяких, а норм, отвечающих определенным положительным критериям. Только справедливые нормы, или нормы, выражающие степень свободы общества, могут быть признаны правовыми. Главным моментом в праве при таком подходе являются принципы права (а не нормы или правоотношения).

Достоинства нравственного правопонимания:

• Право здесь связано с положительными общественными явлениями - со свободой, демократией и т. п.

• Данное правопонимание заставляет законодателя ориентироваться на нравственные ценности общества, на его представления о справедливости, равенстве, гуманизме.

К недостаткам может быть отнесено следующее:

• Сложность выбора критерия, по которому возможно отличить правовое от неправового.

• Не решен вопрос о существовании права до или помимо закона.

Это понимание также исходит от различия между правом и законом делит законы на правовые и не правовые. Однако без ответа остается немаловажный практический вопрос: если, используя те или иные критерии, мы определили закон как неправовой, то что с ним делать, вправе ли государственные органы уклониться от исполнения такого закона и не приведет ли это к произволу, анархии?

Каждый из типов правопонимания по своему выражает правовую действительность, имеет свои плюсы и минусы. В праве мы обнаружим и нормы, и отношения, и идеи. В общественном сознании на каждый момент присутствуют все эти типы правопонимания, но какой из них становится господствующим, т. е. определяет деятельность законодателя, определяет юридическую практику, преобладает в общественном сознании, зависит от многих факторов, в частности, не столько от научных усилий, от уровня развития науки, сколько от ситуации в обществе.

Господствующее правопонимание показывает, как представлено права в том или ином обществе.

Нормативное правопонимание господствует там, где власть подчиняет себе общество со всеми вытекающими из этого последствиями (тоталитарное государство).

Социологическая теория имеет иные социальные основания - эта концепция дает приоритет общественных отношений, он согласуется с обществом, где государство не вмешивается в жизнь общества. Она согласуется с ослаблением роли государства, децентрализацией управления.

В нравственном правопонимании право концентрирует в себе прогрессивные идеи - свободы, равенства, справедливости и т. д. Оно свойственно современному нравственному обществу, где сложилось разделение властей, демократия и т. п.

Касательно российской правовой системы можно сказать, что здесь длительное время господствовало нормативное правопонимание, но присутствовали и нравственно-социологические воззрения в той или иной форме.

Из этих типов правопонимания для современного общества нравственное наиболее приемлемо. С точки зрения нравственного правопонимания, право - социально обусловленная форма и мера свободы и ответственности в обществе, выраженное в норах и субъективных правах и являющаяся регулятором поведения людей.

В качестве сущностной характеристики права признается свобода.

Свобода понимается как возможность действовать по собственному усмотрению, это возможность выбора, возможность поступать по своей воли, без принуждения.

Но право и свобода - не одно и тоже. Право - это мера свободы, ее границы, т. к. право не существует само по себе, а складывается в отношениях между людьми и вытекает из возможностей, существующих у людей в обществе.

Такое понимание права, свободы в праве было выражено Кантом. Аналогичная позиция выражена во Всеобщей Декларации Прав Человека: "при осуществлении своих прав и свобод, каждый человек должен подвергаться только тем ограничениям, которые установлены законом, для обеспечения признания и уважения прав и свобод других людей". Право на только устанавливает границу свободы, оно еще обеспечивает свободу, защищает ее. В праве выражена мера ответственности за нарушение прав и свобод иных людей. Если у человека нет свободы выбора, нет смысла устанавливать ответственность.

Право - социально обусловленная мера свободы; это означает, что в каждом обществе складывается свое право, человек обладает различными возможностями: эти возможности характеризуют достигнутый уровень развития общества, а также являются критерием человеческого прогресса в обществе.

Право - равная мера свободы. Это означает, что оно предоставляет равные возможности добиваться своих целей правовыми способами.

Если право предоставляет меру свободы, то она должна быть где-то выражена для того, чтобы можно было пользоваться эталоном свободы.

Свобода выражается двояко. Во-первых, в нормах права, в общих правилах поведения, в том, что касается каждого человека и всех людей одновременно. Наряду с этим, во-вторых, право выражается и в субъективном праве, которое представляет собой меру возможного поведения каждого отдельного лица.

Право состоит из объективного и субъективного права. Объективное право - общие нормы, правила, независящие от конкретного человека. Субъективное право - это правомочия отдельного лица, возникающие на основе норм объективного права; это мера возможного поведения лица.

В качестве сущностной характеристика права была названа свобода, но иногда под сущностью права понимают справедливость.

В отличие от справедливости, свободу можно понимать однозначно, а справедливость - это оценочное понятие, каждый имеет свои представления о ней.

Право - социальный институт, который регулирует поведение людей, устанавливает определенные рамки этого поведения, сложившиеся в обществе.

Демократия. (вопрос сделан убого)

Демократия - это сложное и многогранное явление.

В Конституции РФ закреплен принцип верховенства власти на рода (ст. 3). Этот принцип означает, что российский многонациональный народ является носителем суверенитета и источником всей власти в стране. Народ самостоятельно осуществляет свою власть, никто не может навязать народу свою волю. Народ сам определяет того, кто от имени народа призывается к осуществлению государственной власти на определенный конституцией срок.

Осуществление власти народом есть демократия (от греч.: demos народ, cratos власть), или народовластие. Народовластие означает осуществление власти для народа при участии народа или непосредственно народом.

Народовластие возникло еще в глубокой древности. В родовом строе формой выражения демократии являлось родоплеменное самоуправление решение общих дел на собрании всех взрослых членов сообщества. В государственно организованном обществе демократия входит в содержание политического (государственного) режима.

Современная демократия базируется на таких принципах, как:

1. власть большинства общества при защите прав меньшинства;

2. выборность высших органов государственной власти (гл. 4 и 5 Конституции РФ);

3. верховенство закона (ст. 15 Конституции РФ); равенство перед законом и судом (ст. 19);

4. широкий круг демократических прав и свобод с их реальными гарантиями (гл. 2);

5. разделение властей (ст. 10);

6. признание местного самоуправления (ст. 12).

2. Народовластие осуществляется через различные формы, а именно: через

1. представительную демократию

2. непосредственную.

Представительная демократия выражается в том, что государственная (публичная) власть осуществляется народом через избранных им представителей. В России это Федеральное Собрание Российской Федерации, законодательные собрания субъектов Российской Федерации, представительные органы местного самоуправления, а также избранные народом должностные лица (Президент Российской Федерации, губернаторы, мэры на уровне субъектов Федерации, главы администраций и т. п.). Органы народного представительства должны действовать от имени народа и выражать его волю, воплощая ее в нормативных правовых актах, являющихся общеобязательными.

Непосредственная (или прямая) демократия означает осуществление народом своей власти путем прямого волеизъявления, т. е. путем принятия непосредственно народом властных решений, влекущих правовые последствия и являющихся общеобязательными.

Конституция Российской Федерации закрепляет две важнейшие формы непосредственного выражения власти народа референдум и свободные выборы (часть третья ст. 3). Однако в юридической науке и в законодательных актах выделяются еще и иные формы непосредствен ной демократии, такие, как: плебисцит, народная правотворческая инициатива, петиции (обращения) граждан, собрания (сходы) граждан по месту жительства, наказы избирателей, отзыв депутата, право народного вето и некоторые иные.

1. Народная правотворческая инициатива это одна из форм не посредственной демократии, состоящая в том, что народ (группа избирателей в установленном законом количестве) сам может предложить для принятия какой-либо законопроект, для чего необходимо собрать требуемое количество подписей под подготовленным инициативной группой проектом. Этот законопроект подлежит обязательному рассмотрению компетентным органом. Законодательно данная форма демократии предусмотрена Федеральным законом "Об общих принципах организации местного самоуправления в Российской Федерации" и закона ми субъектов Российской Федерации, в частности, в Москве действует Закон г. Москвы от 11 декабря 2003 г. "О гражданской законодатель ной инициативе в городе Москве". 2. Петиции (обращения) граждан это индивидуальные или коллективные обращения граждан в компетентные органы государства с какими-либо заявлениями или предложениями. Орган, в адрес которого направлена петиция, обязан рассмотреть ее в установленный срок и принять меры в соответствии с характером заявления или предложения. 3. Собрания (сходы) граждан по месту жительства это форма непосредственной демократии, в ходе которой властные решения принимаются на собрании граждан (жителей) какого-либо населенного пункта по вопросам местного значения. Такое решение, принятое в соответствии с установленным порядком, является обязательным для всех жителей данного населенного пункта. 4. Наказы избирателей и отзыв депутата это формы непосредственной демократии, предопределяемые так называемым императивным мандатом. При императивном мандате избранный депутат связан волей избирателей, т. е. должен выполнять то, что ему поручено в ходе избирательной кампании это и есть наказ избирателей. Если же он (депутат) не выполняет волю избирателей, то избиратели вправе отозвать депутата, т. е. досрочно прекратить его полномочия. 5. Право народного вето состоит в том, что народ своим решением может прекратить действие закона, принятого парламентом. Данная форма прямой демократии непосредственно предусмотрена конституциями Италии, Швейцарии, Молдовы, Литвы и некоторых других стран. 6. В научной литературе выделяются еще такие формы прямой демократии, как собрания, митинги, уличные шествия, демонстрации, пикетирования (это одна форма, имеющая множество проявлений1), а также всенародное обсуждение законопроектов и других важных вопросов, однако это не является общепризнанным. 7. Необходимо отметить, что в отдельных научных источниках в качестве самостоятельной формы народовластия рассматривается, как представляется, не вполне обоснованно, еще и местное самоуправление. Ведь законы о местном самоуправлении устанавливают, что оно осуществляется через формы прямой демократии, а также через избранные или назначенные органы местного самоуправления. Думается, более правильно считать местное самоуправление разновидностью публичной власти и формой самоорганизации населения муниципальных образований для решения задач местного значения.

Референдум (от лат. Referendum - то, что должно быть сообщено) означает голосование граждан по вопросам общегосударственного, регионального или местного значения. Наряду с референдумом выделяется еще и такая форма прямой демократии, как плебисцит (от лат. plebiscitum - решение народа). По вопросу соотношения этих понятий высказываются различные точки зрения. Одни полностью отождествляют их. Другие проводят различие, состоящее в том, что плебисцит проводится по вопросам национального суверенитета. Примером такого рода плебисцита могут служить плебисциты, проведенные в Монголии и в Малайзии.

По юридической силе принимаемых на референдуме решений он делится на

консультативный

императивный

На консультативном референдуме выявляется мнение народа относительно того или иного вопроса. Примером такого референдума может служить референдум, проведенный в РФ в апреле 1993 г. (о доверии Президенту РФ).

На императив ном референдуме принимается общеобязательное решение, не требующее дополнительного подтверждения органом государственной власти.

Референдум может проводиться на общегосударственном, региональном и местном уровнях. Соответственно, в России проводятся общероссийский референдум, референдумы в субъектах РФ и местные референдумы. Порядок проведения референдумов в России определяется Федеральным конституционным законом 5-ФКЗ 2004 г. "О референдуме Российской Федерации", Федеральным законом 67-ФЗ 2002 г. "Об основных гарантиях избирательных прав и права на участие в референдуме граждан Российской Федерации", соответствующими законами субъектов Российской Федерации, уставами муниципальных образований и иными нормативными правовыми актами. Рассмотрим процедуру организации и проведения референдума на примере общероссийского референдума, которая урегулирована Федеральным конституционным законом 5-ФКЗ 2004 г. "О референдуме Российской Федерации" (далее ФКЗ о референдуме), который заменил прежний ФКЗ 1995 г. и внес ряд существенных изменений в поря док проведения общероссийского референдума.

Под референдумом РФ понимается всенародное голосование граждан РФ, обладающих правом на участие в референдуме, по вопросам государственного значения. Референдум РФ проводится на всей территории РФ на основе

1. все общего,

2. равного,

3. прямого

4. свободного волеизъявления

5. при тайном голосовании.

Каждый участник референдума РФ обладает равным числом голосов и голосует лично. Участие в референдуме является свободным и добровольным, контроль за волеизъявлением гражданина не допускается.

В то же время закреплён перечень вопросов, которые не могут вы носиться на референдум:

1) об изменении статуса субъектов РФ;

2) о досрочном прекращении или продлении срока полномочий выборных органов власти и должностных лиц федерального уровня (Президент РФ, Государственная Дума Федерального Собрания РФ);

3) об избрании, о назначении на должность или продлении полномочий лиц, замещающих государственные должности РФ;

4) о персональном составе федеральных органов государственной власти, иных федеральных государственных органов;

5) об избрании, о досрочном прекращении полномочий органов, образованных в соответствии с международным договором РФ, либо должностных лиц, избираемых или назначаемых в соответствии с международным договором РФ;

6) о принятии и об изменении федерального бюджета, исполнении и изменении внутренних финансовых обязательств государства;

7) о введении, изменении и отмене федеральных налогов и сборов, а также об освобождении от их уплаты;

8) о принятии чрезвычайных и срочных мер по обеспечению здоровья и безопасности населения;

9) об амнистии и о помиловании

10). Кроме того, установлено, что выносимые на референдум вопросы не должны ограничивать, отменять или умалять общепризнанные права и свободы человека и гражданина и конституционные гарантии их реализации.

2. Рассмотрим теперь выборы как форму прямой демократии. В самом общем смысле под выборами понимается способ формирования представительных органов власти, а также процесс возведения в должность отдельных должностных лиц государства или органов местного самоуправления.

В зависимости от уровня формируемых органов различаются вы боры: общегосударственные (в федеративном государстве федеральные), региональные (в федерациях выборы в субъектах федерации) и местные (муниципальные). Если в стране одновременно избираются представительные органы и должностные лица разного уровня, то та кие выборы называются всеобщими или генеральными.

По основаниям проведения выборы делятся на очередные, внеочередные, повторные и дополнительные. 1. Очередные проводятся периодически в установленные сроки.

2. Внеочередные (именуемые также досрочными) выборы проводятся в связи с роспуском парламента (одной из палат), уходом в отставку или отрешением от должности президента (иного выборного должностного лица).

3. Повторные проводятся, если первоначальные выборы не дали результатов или признаны недействительными.

4. Дополнительные выборы проводятся для замещения выбывшего депутата.

Отношения, складывающиеся в ходе выборов, регулируются нормами избирательного права, представляющего собой самостоятельный институт конституционного права.

МСУ – разновидность публичной власти наряду с государственной и корпоративной властью. В юридической литературе МСУ рассматривается как одна из основ конституционного строя РФ, одна из форм народовластия, а также как форма самоорганизации населения для решения вопросов местного значения. МСУ признается в любом демократическом государстве. На европейском уровне основные положения МСУ закреплены в Европейской хартии МСУ 1985 года.

Согласно ФЗ о МСУ 2003 года МСУ в РФ – форма осуществления народом своей власти, обеспечивающая в пределах, установленных КРФ, ФЗ, а в случаях, установленных ФЗ, - законами субъектов РФ, самостоятельно или под свою ответственность решение населением непосредственно или через органы МСУ вопросов местного значения исходя из интересов населения с учетом исторических и местных традиций. МСУ обеспечивает децентрализацию власти и способствует развитию инициативы и самодеятельности граждан. В РФ МСУ базируется на следующих принципах:

• Самостоятельное решение населением вопросов местного значения

• Организационное обособление МСУ, его органов в системе управления государством и его взаимодействия с другими государствами

• Соответствие материальных и финансовых ресурсов МСУ его полномочия

• Соблюдение прав и свобод человека и гражданина

• Законность в организации и деятельности МСУ

• Гласность в деятельности МСУ

• Коллегиальность и единоначалие в деятельности МСУ в сочетании с персональной ответственностью

• Государственная гарантия МСУ.

Функции МСУ:

• Обеспечение участия населения в решении вопросов местного значения

• Управление муниципальной собственностью

• Обеспечение комплексного социального развития муниципального образования

• Охрана общественного порядка

• Удовлетворение основных жизненных потребностей населения в сферах управления МСУ

• Защита интересов и прав МСУ гарантированы государством.