6

6. Судебный прецедент как источник права.

Прецедент – это решение судебного органа по конкретному делу, которое рассматривается в качестве образца при рассмотрении таких же или аналогичных дел.

Существует 2 вида прецедента:

1. судебный (например, решение, принимаемое по гражданскому или уголовному делу);

2. административный (решение, принимаемое административным органом или административным судом).

Наличие судебного прецедента свидетельствует о том, что в странах, где он признается в качестве источника права, правотворческой деятельностью занимаются не только законодательные, но и судебные органы. Таким образом, судебная практика является источником права.

В настоящее время прецедент является одним из основных источников права в правовых системах Австралии, Великобритании, Канады, США и других стран. В случае нарушения содержащихся в прецеденте предписаний он обеспечивается государственным принуждением.

В дореволюционной России отношение к прецеденту было неоднозначным. Одни теоретики права и практики признавали его в качестве формы права, хотя и с оговорками о том, что это некая дополнительная, вспомогательная по отношению к закону форма. Другие же авторы полностью отрицали его как самостоятельный источник права.

В послереволюционный период прецедент в качестве самостоятельной формы права не признавался.

По отношению к закону прецедент находится в подчиненном положении. Это проявляется в том, что законом моет быть отменено действие судебного решения. Если законодательный акт принят уполномоченным на то органом и в соответствии с установленной процедурой, он должен признаваться и применяться судами. Сам суд, создавая прецедент, должен действовать в соответствии с законом.

Прецедент как источник права зарождается часто тогда, когда данная сфера общественных отношений не урегулирована с помощью норм, содержащихся в законе.