Доронина Н.Г. - Актуальные проблемы МЧП

Актуальные проблемы международного частного права*(1)

Доронина Н.Г. Актуальные проблемы международного частного права // Журнал российского права. - № 1. - 2010.

Содержание

Особенности современных условий развития международного частного права

Проблемы частноправовых отношений, характеризуемых присутствием иностранного элемента, обусловлены структурой международного частного права. "Многими российскими исследователями современное международное частное право воспринимается как устойчивое единство коллизионных норм и начал, опосредующих два материально;правовых дополняющих друг друга способа регулирования частноправовых отношений, осложненных иностранным элементом"*(2).

Важная роль коллизионного права в международном частном праве РФ позволила сформировать особую область права в национальной правовой системе. Эта черта была отмечена и в других странах. "Благодаря коллизионным нормам международное частное право выделилось в самостоятельную область права, находящуюся в национальной системе права отдельного государства"*(3). Однако коллизионные нормы ограничиваются лишь указанием на тот правопорядок, в котором следует искать ответы применительно к возникшим отношениям.

В то же время, как подчеркивает Адольфо Миахо де ла Муэло, право каждого государства, как и система международного публичного права, состоит из норм материальных, т.е. норм, в которых содержится ответ на вопрос, какие правовые последствия возникают в связи с тем или иным юридическим фактом. Внутренние материальные нормы, регулирующие отношения с иностранным элементом, также являются частью международного частного права. "Международное частное право не исчерпывается коллизионным правом; но коллизионные нормы весьма существенная по объему и наиболее сложная с юридико-технической стороны часть международного частного права"*(4). Действительно, в сферу действия международного частного права попадают и закон о государственном регулировании внешней торговли, и закон об иностранных инвестициях, и другие законы. Вопросы унификации материального гражданского права, получившие свое решение в нормах международного договора, также являются частью международного частного права. Вопросы правового положения иностранцев всегда рассматривались в числе вопросов международного частного права, если речь шла об объеме их правоспособности. Нормы международного гражданского процесса традиционно рассматривались в рамках международного частного права в РФ. "Международное процессуальное право есть совокупность норм и правил, регулирующих компетентность судебных органов, форму и оценку доказательств и исполнение решений в международной правовой жизни на

2

тот случай, что наступит коллизия процессуальных законов и обычаев различных государств"*(5).

Сложная структура международного частного права (далее - МЧП) долгое время не позволяла относить эту область науки к категории отрасли права. Автономия МЧП в рамках гражданского права получила признание с принятием ч. 3 ГК РФ в 2001 г. Происходящие в международной жизни изменения свидетельствуют о продолжающемся развитии международного частного права как самостоятельной отрасли права. Министр иностранных дел РФ С. Лавров на конференции "Современное государство и глобальная безопасность" в Ярославле в 2009 г. дал общую характеристику происходящим изменениям, подчеркнув, что в современных условиях важна "деидеологизация международных отношений". Поднять уровень значимости частноправовых отношений означает, по словам С. Лаврова, по-новому оценить сущность понятий "государство" и "экономическая деятельность" в современных условиях глобальных вызовов и угроз. Проблемы незаконной миграции, глобальной бедности, задача изменения климата, на первый взгляд, находящиеся далеко от проблем международного частного права, на самом деле связаны с поиском источников финансирования их решения. Появление различных форм участия частных лиц в финансировании решения проблем государственного масштаба значительно расширяет границы международного частного права.

Так, 28 октября 2009 г. Правительство РФ принимает постановление, касающееся реализации в России проектов "совместного осуществления" в соответствии с Киотским протоколом к Рамочной Конвенции ООН об изменения климата. Указанные проекты решают задачу изменения климата путем взаимодействия органов и частных лиц по вопросам финансирования деятельности по сохранению озонового слоя. Сформированные в рамках мирового сообщества ресурсы распределяются между его членами в соответствии с условиями международной конвенции. Принятый РФ нормативный акт касается вопросов реализации данного глобального проекта, в частности процедуры утверждения проектов "совместного осуществления", включая определение уполномоченных органов и содержания гражданско-правовых обязательств сторон, участвующих в договорах. Новые аспекты международного сотрудничества затрагивают отношения, возникающие в международном частном праве.

Еще в 70-е гг. ХХ в. курс международного частного права предполагал изучение форм международного сотрудничества, регулирование которых осуществлялось нормами, находящимися в различных отраслях права: трудового (вопросы правового

3

положения иностранцев), гражданского и административного права (вопросы внешней торговли), гражданского процесса (международный гражданский процесс). В настоящее время, помимо усиления роли международно-правового регулирования в указанных областях отношений, получают развитие и другие области международного сотрудничества. Однако и в этих областях остается неизменным подход к регулированию отношений международного частного права. "При изучении международных договоров РФ, относимых к источникам МЧП, нельзя не принимать во внимание особенности этих договоров. Порождая, как и любые другие международные договоры, обязательства для заключивших их субъектов международного права, они содержат нормы, реализация которых обеспечивается, в конечном счете, в сфере отношений граждан и юридических лиц"*(6). В связи с принятием Концепции развития гражданского законодательства РФ (далее - Концепция) представляется важным еще раз обратиться к проблемам международного частного права, определив приоритеты в решении тех или иных задач развития международного сотрудничества*(7).

Согласно утвержденной Концепции коррекция раздела шестого "Международное частное право", части третьей ГК РФ представляется достаточной, учитывая накопленный опыт и произошедшие изменения. При этом в Концепции в качестве обоснования такой корректировки приводится незначительный круг произошедших изменений, в частности дается ссылка на принятие Европейским Союзом коммунитарного законодательства в области международного частного права в виде регламентов, посвященных договорным и внедоговорным обязательствам*(8). На наш взгляд, упомянутые С. Лавровым изменения в международной жизни не позволяют ограничиваться лишь "отделочными работами" в действующем законодательстве. Помимо коррекции соответствующего раздела в ГК РФ было бы целесообразно подумать о перспективе принятия закона о международном частном праве.

Работа по унификации международного частного права в Европейском Союзе действительно достигла большого прогресса, и не только в сфере договорных и деликтных отношений. Подготовлены проекты единообразного регулирования имущественных отношений в семейном праве*(9), наследственном*(10), а также в решении вопросов юрисдикции, признания и исполнения иностранных судебных решений*(11). Указанная деятельность, разумеется, дает пищу для размышлений об улучшении общих положений упомянутого раздела ГК РФ.

В то же время приведенные примеры являются лишь небольшой частью многочисленных примеров международно-договорной унификации национального правового регулирования, которые формулируют проблему гораздо шире - о

4

взаимоотношении международного и национального права как двух систем права. В связи с этим расширяется число коллизионных норм и уточняются общие подходы к решению коллизионных вопросов в гражданско-правовых отношениях государства с иностранным частным лицом. Поэтому представляется актуальным принять закон о международном частном праве, который бы решил задачи, выходящие за рамки гражданско-правового регулирования.

В Европейском Союзе работа по созданию коммунитарного международного частного права была начата в 1980 г., когда была принята Римская конвенция о праве, применимом к договорным обязательствам. Принятие этой конвенции, содержанием которой являются общие положения, обеспечивающие единообразный подход к применению коллизионных норм, привело к принятию национальных законов о международном частном праве на всех континентах*(12). Принятие регламентов Европейского Союза, направленных на унификацию международного частного права, дало, по существу, такой же эффект*(13). Влияние развития коммунитарного права на законотворческую деятельность государств-членов заставляет задуматься о значимости закона как более оптимальной формы регулирования.

Однако не только изменения в праве Европейского Союза подталкивают к принятию закона о международном частном праве. Развитие процесса кодификации международного частного права в большей степени требуют развивающееся международное экономическое сотрудничество и изменение роли международного права в его регулировании.

За рамками Европейского сообщества развитию процесса кодификации международного частного права способствует расширение границ международного экономического сотрудничества. На современном этапе унификации международного частного права главным событием становится появление так называемого международного экономического права, которое было бы правильнее назвать международным гражданским (экономическим) правом, поскольку оно обеспечивает регулирование экономического сотрудничества между субъектами гражданского права различных государств.

Развитие международного экономического права было связано с увеличением объемов инвестиций - имущественных ценностей, перемещаемых из одной юрисдикции в другую. Какую бы область международного сотрудничества мы ни взяли, вопросы, поднимаемые в связи с этим сотрудничеством, почти всегда сводятся к поиску источника финансирования. Объемы иностранных инвестиций, многократно увеличившиеся в последние десятилетия, являются яркой иллюстрацией актуальности

5

проблем международного частного права.

О принадлежности международному частному праву отношений, возникающих при осуществлении инвестиций, свидетельствует, по словам Ю. Базедова, то, что "эффективное размещение средств в условиях рыночной экономики зависит от инвестиционного решения частного лица". При этом возникает, по его словам, "коллизия экономического регулирования" различных государств*(14).

Коллизии экономического регулирования различных государств неизбежно вовлекают нормы, носящие публично-правовой характер, целью которых является защита публичных, т.е. национальных, интересов. Защита публичных интересов в рамках гражданских правоотношений становится главной задачей международного частного права. При этом источниками регулирования экономических отношений между участниками разной государственной принадлежности становятся в равной степени и международные договоры, и национальное законодательство, в котором главную роль играет гражданское право, в частности нормы, регулирующие инвестиционные отношения. "Идет ли речь о договорных или корпоративных отношениях, о вещных правах или правах на интеллектуальную собственность, о договорном праве или деликтах, когда речь идет об инвестициях, имеется в виду главное - эффективное размещение средств, а в условиях рыночной экономики эффективность распределения ресурсов зависит от инвестиционного решения частного лица"*(15).

Проблема кодификации международного частного права

Принятие законов о международном частном праве в различных странах свидетельствует о развитии процесса формирования самостоятельной отрасли права в рамках национально-правовой системы. Большое стимулирующее воздействие на развитие законотворческого процесса оказала Римская конвенция 1980 г. "О праве, применимом к договорным обязательствам". Принятие этой конвенции преследовало цель унификации международного частного права в странах Европейского Союза. В целях единообразного применения коллизионных норм были сформулированы общие положения о порядке их применения: правило относительно применения императивных норм (lois de police), о публичном порядке, обратной отсылке, квалификации и др. По своему значению Римская конвенция вышла за рамки региональной унификации международного частного права. Ее эффект может быть

6

сопоставим с эффектом универсальной унификации международного частного права, достигнутым в результате действия Международной конвенции о международном частном праве 1928 г., известной как Кодекс Бустаманте*(16). Последняя способствовала развитию коллизионного права как особой области права путем формулировки различного типа коллизионных форм и территориального принципа их применения. Римская конвенция сформулировала общие положения о коллизионных нормах.

Положения Римской конвенции были приняты во внимание и при разработке соответствующего раздела Гражданского кодекса в Российской Федерации. Однако раздел о международном частном праве в ГК РФ не касается сложных форм экономического сотрудничества, возникающих в области культуры, здравоохранения, эксплуатации энергетических и иных природных ресурсов, в которых участие иностранцев предполагает обращение не к отдельным видам гражданско-правовых договоров, а к системе договорных связей.

По нашему мнению, закон о международном частном праве должен отразить особенности тех гражданско-правовых договоров, которые применяются при перемещении материальных ценностей из одной юрисдикции в другую - осуществлении инвестиций за рубежом. Это договоры, урегулированные ГК РФ, а также договоры, относимые к разряду соглашений, для регулирования которых были приняты специальные законы.

Кпервой категории договоров, урегулированных в ГК РФ, относятся: Договор финансовой аренды (лизинг) (гл. 34 ст. 665 ГК РФ); Договор целевого займа (гл. 42 ст. 814 ГК РФ); Договор доверительного управления имуществом (гл. 53 ст. 1012 ГК РФ); Договор коммерческой концессии (гл. 54. ст. 1027 ГК РФ); Договор простого товарищества (гл. 55 ст. 1041 ГК РФ); Договор финансирования под уступку денежного требования (гл. 43 ст. 824 ГК РФ).

Кдоговорам гражданского права, называемым соглашениями, относятся: Соглашение о разделе продукции (Закон от 30 декабря 1995 г. N 225-ФЗ); Концессионное соглашение (Закон от 21 июля 2005 г. N 115-ФЗ ); Соглашение об осуществлении деятельности в ОЭЗ между резидентом и органом управления ОЭЗ (Закон от 22 июля 2005 г. N 116-ФЗ); Соглашение о ведении промышленнопроизводственной деятельности (ст. 12 Закона об особых экономических зонах от 22 июля 2005 г. N 116-ФЗ); Соглашение о ведении технико-внедренческой деятельности (ст. 22 Закона об особых экономических зонах от 22 июля 2005 г. N 116-ФЗ);

Соглашение об осуществлении туристско-рекреационной деятельности (ст. 31.1 Закона

7

об особых экономических зонах от 22 июля 2005 г. N 116-ФЗ); Соглашение об осуществлении деятельности в портовой особой экономической зоне (ст. 31.1 Закона об особых экономических зонах от 22 июля 2005 г. N 116-ФЗ).

Все эти договоры объединяет то, что они, как правило, заключаются на длительный срок, предметом их является обособленное имущество (актив), передача которого осуществляется с единственной целью - извлечения прибыли в течение всего срока действия договора. Именно эта цель - causa, - лежащая в основании договора, и позволяет отнести названные договоры к числу "инвестиционных договоров".

С указанной категорией договоров связано решение проблем коллизионного регулирования. В частности, поднимаются вопросы о соотношении вещного и обязательственного права*(17), о связи субконтракта с контрактом в строительстве, которая не позволяет следовать принципу "абстрактности и нейтральности" при решении коллизионного вопроса*(18) и др. Выбор между вещно-правовым и обязательственным статутом при определении права, применимого к договору, должен учитывать содержание договорных отношений как инвестиционных.

Сторона в договоре, передающая имущество, или инвестор лишь тогда обеспечен гарантией, когда в праве сформировано отношение к нему как к "квазисобственнику" переданного имущества. Каким образом эта задача будет решена в законе о международном частном праве, пока неизвестно. Однако с уверенностью можно сказать, что решение этой задачи возможно, только если ее решать с помощью применения всего инструментария международного частного права в комплексе, включая сверх-императивные нормы, нормы о публичном порядке, нормы о квалификации юридических понятий при определении права, подлежащего применению.

Применение соглашений, в которых предусмотрена обязанность инвестора обращаться к различным правовым средствам с целью реализации проекта, также предусматривает применение права того государства, которому подчинено действие самого соглашения, лежащего в основании проекта. Для того чтобы учитывать все особенности современных реалий, представляется целесообразным принятие закона о международном частном праве в Российской Федерации, в котором бы вопросы участия иностранцев в общенациональных проектах и программах социального развития получили единообразное решение.

Кодификация международного частного права в России может способствовать решению и других задач. "Принятие российского закона о международном частном праве и международном гражданском процессе предоставляет редкую возможность

8

для объединения родственных институтов гражданского, семейного и трудового права"*(19).

При принятии закона о международном частном праве нельзя игнорировать проблемы гражданско-правового регулирования, связанные с участием государства в качестве субъекта гражданского права и стороны в гражданско-правовом договоре. Для обеспечения жизнеспособности такого договора недостаточно декларации в законе о подчинении его действию гражданского права. В данном случае гражданско-правовой договор в соответствии с общим принципом гражданского права о равенстве участников гражданского правоотношения является единственным инструментом, способным обеспечить необходимый баланс публичного и частного интереса. В международном частном праве этот баланс интересов обеспечивается с помощью условий о праве, применимом к договору, о порядке разрешения споров. Среди перечисленных соглашений ни в одном из них не были полноценно урегулированы эти вопросы, затрагивающие непосредственно интересы и безопасность государства.

Принятие закона о международном частном праве предполагает решение вопросов, являющихся составной частью материального права, объединяющего разные отрасли частного права (гражданского, семейного и трудового). Учитывая неравномерную степень урегулированности отношений международного частного права в указанных отраслях, предполагается, что принятие закона о международном частном праве позволит устранить имеющиеся пробелы при сохранении единой концепции международного частного права.

Проблемы унификации правового регулирования частноправовых отношений

Международное публичное право является началом в регулировании отношений международного частного права.

В международном частном праве ключевой формулой соотношения национального и международного публичного права является признание за международным публичным правом роли "основного исходного начала". По словам Л.А. Лунца, "ряд основных начал международного публичного права имеет определяющее значение и для международного частного права"*(20). К числу исходных начал международного частного права до недавнего времени относились такие общие принципы международного публичного права, как признание социалистической собственности и действия законов о национализации частной

9

собственности на орудия и средства производства, монополии внешней торговли. При решении частноправовых споров судами национальной системы права принятие во внимание этих принципов продолжает иметь решающее значение. Об этом значении общепризнанных принципов и норм международного права говорится в ч. 4 ст. 15 Конституции РФ.

Внастоящее время к общепризнанным началам международного публичного права относится принцип национального режима иностранцев, который может поразному формулироваться в нормах международных договоров и соглашений в зависимости от конкретной области международного сотрудничества, в которой он применяется. Принцип национального режима закреплен и в нормах национального законодательства. При разрешении частноправовых споров суд или арбитражный орган должен решить сложную задачу, связанную с применением соответствующей нормы, принадлежащей той или иной системе права.

Вмеждународном частном праве представляется необходимым учитывать, что, поскольку оно является частью национально-правовой системы, понимание словосочетания "признание за международным правом исходного начала" ограничено таким толкованием соответствующих норм и принципов, которое существует в рамках данной системы права. С другой стороны, государство вправе дать в своем законодательстве формулировку нормы о национальном режиме. Однако толкование этой нормы должно основываться на действующем в этом государстве законодательстве, т.е. на той системе права, в недрах которой эта норма зародилась.

Принятый в коллизионном праве подход, по мнению специалистов в области международного частного права, следует воспринять и в случаях обращения к нормам международного права как к источнику права. "Методом проб и ошибок доктрина и практика международного частного права вышли на единственно возможный вариант (в части применения норм, принадлежащих различным системам права - Н.Г.): норма одной правовой системы должна применяться в рамках другой - так, как она применялась бы в недрах того правопорядка, к которому она принадлежит"*(21).

Законодательное закрепление такого подхода содержится в гражданском (ст. 1191 ГК РФ), семейном праве (ст. 166 СК РФ) и в АПК РФ (с. 14). Разбросанность норм, отражающих принципиальные основы современного уровня международного общения, следовало бы отнести к числу недостатков национального законодательства Российской Федерации о международном частном праве, исправить которые вряд ли получится, если ограничиться разделом шестым ГК РФ.

Вопрос о взаимодействии двух систем права - международного и национального

10