Гетьман, Павлова

—принципы МЧП (ст. 1188, 1189,1194, 1196,1210);

—источники МЧП (ст. 1186).

Особенная часть МЧП в узком смысле состоит из специальных подотраслей:

—право лиц (субъекты МЧП);

—международное вещное право;

—международное договорное право;

—международное частное транспортное право;

—международное частное валютное право;

—международное право интеллектуальной собственности;

—международное частное трудовое право;

—международное деликтное право;

—международное наследственное право;

—международное семейное право.

В отечественной доктрине высказываются аналогичные предло­ жения: «Система МЧП состоит из общей и особенной частей. Общая часть включает: основные понятия МЧП; виды источников МЧП; учение о коллизионных нормах, коллизионные нормы и их виды, типы коллизионных привязок, условия применения коллизионных норм...; правовое положение субъектов ... Особенная часть охваты­ вает отдельные виды правоотношений с иностранным элементом...

Нормы особенной части складываются в институты (подотрасли) МЧП, ориентированные на регулирование родственных правоотно­ шений. К таким подотраслям МЧП относится международное колли­ зионное право, международное договорное право, международное коммерческое (торговое) право, международное банковское право, международное валютное право, международное право интеллекту­ альной собственности, международное страховое право, междуна­ родное транспортное право, международное инвестиционное право, международно-правовое регулирование рынка ценных бумаг, меж­ дународное семейное право, международное наследственное право, международное корпоративное право, международно-правовое регу­ лирование процедур несостоятельности, международное вещное право, международное деликтное право (международно-правовое регулирование обязательств из причинения вреда), международное трудовое право, международно-правовое регулирование граждан­ ских и арбитражных процессуальных отношений и др.»1.

Однако в основном в российской доктрине права принято гово­ рить не о «международном договорном праве», а о «праве внешне­ торговых сделок», не о «международном частном трудовом праве»,

ао «трудовых отношениях в МЧП». Тем не менее часто употребляется

1Международное частное право : учебник / под общ. ред. Г. В. Петровой. М.,

2011.

и иная терминология: международное коммерческое право, между­ народное вексельное право, международное банковское право1, меж­ дународное частное транспортное право2, международное частное трудовое право3, международное семейное право4.

Взарубежной доктрине права5 также употребляется подобная тер­ минология (международное вещное право, международное договор­ ное право, международное наследственное право, международное семейное право). Подобные обозначения отличаются лаконично­ стью и удобством с точки зрения юридической лексики. Разумеется, можно привести серьезные аргументы против термина «междуна­ родное деликтное право» в пользу термина «внедоговорные обяза­ тельства в МЧП», против термина «международное частное транс­ портное право» в пользу термина «право международных перевозок». Однако необходимо иметь в виду, что и сам термин «международное частное право» является общепринятым, но отнюдь не бесспорным.

Кроме того, применение терминологических конструкций «меж­ дународное частное трудовое право», «международное частное транс­ портное право» «международное частное валютное право» к подо­ траслям МЧП позволяет отграничить их от практически одноимен­ ных институтов международного публичного права (международное трудовое право, международное транспортное право, международное валютное право). Предлагаемая терминология далеко не бесспорна, но наука базируется именно на спорах, сомнениях и размышлениях. Наука априорно не может развиваться на основе «единственно вер­ ной теории».

Специальные подотрасли делятся на институты: например,

международное частное транспортное право подразделяется на меж­ дународное частное морское право, право автомобильных перевозок, право железнодорожных перевозок, право воздушных перевозок, право смешанных перевозок.

Коллизионное право — центральная, основополагающая отрасль всей системы МЧП. Цель МЧП — облегчить сосуществование права отдельных государств в части регулирования отношений между несуверенными субъектами с иностранным элементом, и сделать возможным их координацию. Односторонне определенная юрис­

1Ерпылева Н. Ю. Международное частное право. М., 2011.

2Холопов К В. Международное частное транспортное право: анализ норм меж­ дународного и российского транспортного права. М., 2010.

3Звеков В. П. Международное частное право : учеб. пособие. М., 1999.

4Канашевский В. А. Международное частное право. М., 2006; Иванов Г. Г.,

Маковский А. Л. Международное частное морское право. Л., 1984; Федосеева Г. Ю. Международное частное право : учебник. М., 2008.

5 Кох X., Магнус У., Винклер фон Моренфельс П. Международное частное право и сравнительное правоведение / пер. с нем. М., 2001.

дикция, произвольное заявление независимого закона, отказ ува­ жать существование других правовых систем приводят за грани­ цей к отказу исполнять решения судов такого государства и к отказу в применении его права1. Применение норм иностранного права — центральная проблема МЧП, которая решается с помощью особого, неизвестного иным правовым системам юридического инструмен­ тария — коллизионных норм. Наличие в нормативной структуре кол­ лизионных норм представляет собой «монополию» МЧП.

Коллизионное право — самая объемная, сложная и важная часть МЧП. В доктрине главным достижением МЧП называется то, что с помощью коллизионных норм государствам удалось преодолеть «юридический национализм», замкнутость национальных правовых систем и подчинение всех правоотношений с иностранным элемен­ том праву страны суда2.

Врешениях Постоянной палаты международного правосу­ дия по делам о сербских и бразильских займах 1929 г. подчерки­ вается, что МЧП — это прежде всего коллизионное право, направ­ ленное на разрешение коллизий разнонациональных законов. Коллизионные нормы обеспечивают взаимодействие правопорядков различных государств, международного правопорядка и системы международного права. Этот «классический инструментарий» может рассматриваться в рамках МЧП как его самостоятельная подси­ стема — коллизионное право3.

ВКонституции РФ (п. «п» ст. 71) употребляется термин феде­ ральное коллизионное право. Это позволяет предположить, что оте­ чественный законодатель не включает коллизионное право в МЧП

изакрепляет самостоятельный характер коллизионного права в рос­ сийской нормативной системе. Однако, по мнению большинства оте­ чественных исследователей, данная норма Конституции имеет в виду разрешение конфликтов между различными российскими законами; к отношениям, связанным с иностранным правопорядком, эта норма не относится. Одновременно норма п. «п» ст. 71 может быть истол­ кована так, будто в российском праве существует отдельная отрасль «федеральное коллизионное право». Но в разд. VI «Международное частное право» ГК РФ такая позиция не отражена. Этот законо­ дательный акт сводит нормы МЧП именно к коллизионным нор­ мам. Гражданское законодательство не позиционирует коллизион­ ное право в качестве самостоятельной отрасли российского права.

1KalenskyP. Trends of private international law. Prague, 1971.

2Мережко А. А. Международное частное право на пороге XXI века: проблемы

иперспективы / / Юридическая практика. 2000. № 22 (128).

3Ануфриева Л. П. Соотношение международного публичного и международного частного права (сравнительное исследование правовых категорий) : дис. ... д-ра юрид. наук. М., 2004.

С точки зрения российского гражданского законодательства МЧП отождествляется с коллизионным правом.

Коллизионное право представляет собой фундамент МЧП, его первоисточник и основу. Коллизионные нормы предопределяют применение материально-правовых норм, а коллизионный метод регулирования сохраняет доминирующее положение. В силу своей значимости коллизионное право в системе МЧП занимает осо­ бое место, — совокупность коллизионных норм может считаться не только самостоятельной отраслью, но и самостоятельной подси­ стемой МЧП. Обозначение коллизионного права как отрасли МЧП нацелено на достижение терминологического единообразия при характеристике структурных элементов МЧП.

Основной массив коллизионных норм — это МЧПв узком смысле. Коллизионное право как отрасль системы МЧП состоит из теории коллизионного права («учение о коллизионных нормах») и основ при­ менения иностранного права.

Отдельный конгломерат коллизионных норм присутствует в каж­ дой отрасли МЧП — в трансграничном банкротстве, международ­ ном нотариальном праве, международном гражданском процессе, международном коммерческом арбитраже. Однако число таких норм незначительно, их применение не отработано, законодательно дан­ ный вопрос урегулирован в немногих странах. Представляется неце­ лесообразным выделять, например, процессуальные коллизионные нормы и включать их в коллизионное право как отдельную отрасль МЧП. Нельзя говорить и об их обособлении в пределах соответству­ ющих отраслей МЧП.

С точки зрения правоприменения МЧП нельзя сравнить с какойлибо другой правовой системой, — только в МЧП возникает про­ блема применения иностранного права. Применение права другого государства, основанное на изначальном применении националь­ ного права (коллизионная норма) представляет собой сложнейшее, во многом парадоксальное явление, свойственное только МЧП. Совокупность норм, регулирующих этот процесс, следует выделить в отдельную подотрасль коллизионного права — основы применения иностранного права. Эта подотрасль включает в себя институты:

—квалификация правовых понятий (ст. 1187 ГК РФ);

—коллизионная взаимность (ст. 1189 ГК РФ);

—институт обратной отсылки (ст. 1190 ГК РФ);

—установление содержания иностранного права (ст. 1191 ГКРФ);

—оговорка о публичном порядке в позитивном и негативном смысле (ст. 1192, 1193 ГК РФ).

Международное конкурсное право (транснациональное бан­ кротство, трансграничная несостоятельность) — это самосто­

ятельная отрасль в системе МЧП. В нормативной структуре МЧП нормы, регулирующие международное конкурсное право, зани­ мают особое место вследствие их материально-процессуальной природы. Некоторые национальные кодификационные акты специ­ ально подчеркивают включение отношений сферы транснациональ­ ного банкротства в предмет регулирования законодательства о МЧП (Бельгия, Швейцария, Румыния, Чехия). Современные тенденции регулирования трансграничной несостоятельности позволяют гово­ рить о нем как о самостоятельной отрасли МЧП.

Международное нотариальное право (нотариальные действия

вМЧП) — это совокупность норм, регулирующих функционирование национальных нотариальных органов в сфере частноправовых отно­ шений, связанных с правопорядком двух и более государств. Нормы, регламентирующие нотариальную деятельность, имеют процессу­ альный характер. Пока рано говорить о международном нотариаль­ ном праве как о целостной совокупности норм. Потенциально, учи­ тывая современные тенденции развития МЧП, можно предположить, что международное нотариальное право оформится в самостоятель­ ную отрасль МЧП.

Международный гражданский процесс (международное гражданское процессуальное право) — самостоятельная отрасль

всистеме МЧП.

Ранее в отечественной доктрине доминировала позиция, что МГП входит в состав МЧП как отрасли правоведения. С точки зре­ ния отраслевой принадлежности МГП определялся как совокуп­ ность специальных норм национального гражданского процесса1. В современной российской литературе превалирует точка зрения, что МЧП регулирует не только гражданские, семейные, трудовые, но и процессуальные права иностранных физических и юридиче­ ских лиц, т.е. МГП включается в структуру МЧП2. В немецкой док­ трине МГП считается самостоятельной отраслью национального права: «Международный гражданский процесс... не является при­ датком международного частного права. Скорее наоборот, первый чаще обладает преимуществом»3.

Современное национальное законодательство о МЧП одновре­ менно регулирует и вопросы МГП — в Указе о МЧП Венгрии (1979,

вред. 2010) подчеркивается: «Настоящий Указ принимается...

вцелях определения:

учебник. М., 2000; Ерпылева Н. Ю. Международное частное право. М., 2011; Яркое В., Медведев И., Трутников С. Некоторые проблемы интернационализации цивилистического процесса и гражданских юрисдикций в России / / СПС КонсультантПлюс.

3 ШакХ. Международное гражданское процессуальное право. М., 2001.

—право какого государства следует применять, если в... право­ отношениях участвует... иностранный элемент;

—на основании каких норм о компетенции и процессуальных норм следует рассматривать правовые споры, содержащие иностран­ ный элемент».

Кодекс МЧП Туниса устанавливает: «Положения настоящего Кодекса имеют целью определение для международных частнопра­ вовых отношений:

1) судебной компетенции тунисских юрисдикционных органов;

2) действия на территории Туниса иностранных постановлений

ирешений;

3)иммунитетов от юрисдикции и принудительного исполнения судебных актов;

4)применимого права».

Выбор национальной юрисдикции предопределяет не только про­ цессуальный порядок рассмотрения спора, но и коллизионное регу­ лирование соответствующих отношений. Материально-правовое регулирование, в свою очередь, невозможно без предварительного решения процессуальной и коллизионной проблем. МЧП реализу­ ется именно в правоприменительной практике. Это свидетельствует в пользу объединения МЧПи МГПи позволяет выделить МГП в каче­ стве самостоятельной отрасли в системе МЧП.

Международный коммерческий арбитраж — это отрасль МЧП как системы права. Нормы, регулирующие деятельность МКА, зани­ мают в системе МЧП обособленное положение.

МКА — это особое, специфическое явление правовой реально­ сти, общественная, негосударственная организация, третейский суд. Арбитражное соглашение (основа компетенции МКА) представляет собой гражданско-правовой контракт, порождающий процессуаль­ ные последствия. МКАимеет смешанную (материально-процессуаль- ную) природу, так же как международное конкурсное право.

Во многих национальных кодификациях МЧП отсутствуют нормы, регулирующие коммерческий арбитраж. В некоторых госу­ дарствах (в Китае, России, Швеции) деятельность МКА регламенти­ руется на основе специальных законов. В то же время не меньшее число национальных законодателей включает вопросы МКА в еди­ ный закон о МЧП (Швейцария, Турция, Румыния, Чехия). Такой путь представляется более эффективным, поскольку кодификация основ­ ных правил регулирования отношений, связанных с иностранным правопорядком, в одном акте облегчает и ускоряет процесс право­ применения.

Вотечественной доктрине высказана точка зрения, что МКА

иМГП потенциально могут претендовать на статус подотраслей

вотдельной отрасли МЧП «защита гражданских прав в международ­ ном обороте»1. В эту отрасль включаются нормы, регламентирую­ щие государственные судебные и альтернативные средства защиты. Однако и МГП, и МКА уже представляют собой целостные, обосо­ бленные совокупности норм, имеющих свой предмет и метод регули­ рования, устойчивую структуру и даже систему специальных колли­ зионных привязок. Более справедливо позиционировать МГП и МКА как отдельные отрасли в системе МЧП. Кроме того, МГП и МКА — это принципиально различные институты, поэтому объединение их

водну отрасль МЧП вряд ли является корректным.

1.4.Общие принципы международного частного права

В МЧП, как и в любой иной отрасли или системе права, существуют общие и специальные принципы. Эти принципы не имеют формы «общепринятого международного права как в случае основных прин­ ципов международного публичного права», речь идет об общих или схожих принципах (правилах) МЧП конкретных государств2. Принципы МЧП — это обобщенные, в большой степени абстракт­ ные юридические предписания, имеющие «сквозной» характер (регу­ лирующие все отношения сферы МЧП).

Содержание и перечень принципов МЧП в доктрине определя­ ются по-разному. По мнению П. Каленского, принципами МЧПявля­ ются «определенные постоянные правила, вытекающие из требова­ ния рационального урегулирования наиболее типичных случаев (особенно в сфере коллизионного права)» и установленные прин­ ципами международного публичного права. Особая важность этих принципов заключается в том, что они представляют собой «попытку обобщить урегулирование прецедентов коллизионного права, уси­ лить тенденцию к формулировке определенных фундаментальных правил»3.

В качестве основных принципов МЧП П. Каленский выделяет такие «принципы коллизионного права, как принцип свободного выбора сторонами прав, подлежащего применению; принцип locus regit formam actus, применяемый к формальным требованиям пра­ вовых актов; принцип legis rei sitae, применяемый в коллизионном праве относительно прав in rem к недвижимым и движимым вещам».

1 Ануфриева Л. П. Соотношение международного публичного и международного частного права (сравнительное исследование правовых категорий) : дис д-ра юрид. наук. М., 2004.

2KalenskyP. Trends of private international law. Prague, 1971.

3KalenskyP. Trends of private international law. Prague, 1971.