ulovki_20211006T092938

Юрист компании | 6 Июнь 2017

ДОГОВОРНАЯ РАБОТА

Уловки контрагентов, которые можно проглядеть в договорах. Методика быстрой проверки

Антон Томсинов

к. ю. н., начальник юридического отдела Scania

Особые требования к результату работ или качеству товара, нестандартный гарантийный срок, сложный порядок предъявления претензий — это лишь часть неочевидных приемов, которые используют контрагенты для уменьшения своей ответственности

вдоговоре. В результате с нарушителя нельзя взыскать убытки или заставить устранить недостатки. В статье мы привели примеры невыгодных условий, чтобы вы не пропустили их в новых договорах. Заодно проверьте типовые формы, которые обычно применяете

вработе.

Если речь идет о существенной сумме, то трудно найти договор, где ответственность не была бы ограничена тем или иным образом. Используются самые разные способы, но, с одной стороны, не все из них одинаково эффективны, а с другой — есть и такие пункты, которые хоть и не ограничивают ответственность стороны за нарушение договора, но все равно оставляют кредитора без должной компенсации.

Прямые условия об уменьшении ответственности

Чаще всего контрагент хочет уменьшить ответственность через положения, которые прямо говорят о санкциях, например размере убытков. Задача юриста — обратить внимание на эти пункты и выяснить, являются ли они результатом договоренности или без каких-либо обсуждений включены в проект соглашения. В договорной работе обычно используют следующие виды условий.

Исключительная неустойка. Контрагент может предложить зафиксировать исключительную неустойку, которая подлежит взысканию вместо убытков. В результате компания не сможет получить компенсацию в большем размере, чем сумма неустойки. При этом в договоре либо прямо указывается, что можно взыскать только неустойку, но не убытки, либо используется термин «исключительная», который общепринят в доктрине и судебной практике (постановление Семнадцатого ААС от 12.02.15 по делу № А50-16733/2014). Этот термин подтвердил и Верховный суд (абз. 2 п. 60 постановления Пленума ВС РФ от 24.03.16 № 7 «О применении судами некоторых положений Гражданского кодекса Российской Федерации об ответственности

за нарушение обязательств», далее — постановление № 7). Обычно условие выглядит так.

Nota bene!

Часто в договоре предусматривают пени за просрочку обязательства. Если их размер ограничен, взыскать проценты по статье 395 ГК РФ сверх пеней нельзя. Иное регулирование можно предусмотреть в договоре (п. 4 ст. 395 ГК РФ,

постановление АС Московского округа от 27.03.17 по делу № А41-45663/2016).

ПРИМЕР ФОРМУЛИРОВКИ

Стороны освобождаются от ответственности за нарушение договора, если докажут, что оно произошло не по их вине или из-за непреодолимой силы.

Псевдоограничение ответственности. В договорах часто встречается пункт о форсмажоре, в котором перечисляются конкретные случаи, которые освобождают сторону от ответственности (например, пожар, ДТП, природные явления, и т. д.). Это может создать проблему, так как термин «форс-мажор» в российском праве некорректен. Кроме того, от ответственности освобождают не типы событий, а ситуации с признаками непредвиденности, непредотвратимости, чрезвычайности. Возникает вопрос: стороны просто имели в виду обстоятельства непреодолимой силы и бездумно копировали пункт о форс-мажоре или они специально хотели расширить условия освобождения от ответственности? Неизвестно, как перечисление случаев расценит суд. Поэтому

целесообразно удалить этот пункт либо в случае отказа контрагента дополнить прямой ссылкой на то, что эти случаи должны соответствовать понятию непреодолимой силы (п. 3 ст. 401 ГК РФ). Если же намерение было в сокращении случаев невиновной ответственности, то так и надо прямо указать в этом пункте.

Скрытые условия об уменьшении ответственности

Контрагент может уменьшить ответственность не напрямую, а скрыто — через иные условия соглашения. Так, чтобы привлечь компанию к ответственности, сначала надо доказать нарушение договора и соблюдение необходимой процедуры. Чем сложнее подтвердить эти обстоятельства, тем меньше риск для нарушителя. Закон не запрещает использовать такие условия, чтобы снизить ответственность даже за умышленное нарушение (п. 4 ст. 401 ГК РФ), так как формально они ответственность не ограничивают. В договорной работе обычно используют следующие способы.

Заниженные требования к качеству товара. В договоре поставки или подряда ключевую роль играет описание предмета договора и требований к его качеству. По умолчанию в отношении всех неописанных свойств товара действует презумпция обычно ожидаемого качества. Но контрагент (поставщик или подрядчик) может включить в соглашение более низкие требования к качеству товара, чем принято по умолчанию. Например, непропорционально уменьшить требования в договоре поставки товаров, бывших в употреблении. В этом случае привлечь контрагента

к ответственности, если он поставит товар худшего качества (с чрезмерным износом, иными повреждениями), не получится. Наоборот, размытые требования к качеству товара позволяют потребовать от партнера товар, который соответствует обычно предъявляемым требованиям (постановление АС Северо-Западного округа от 11.02.16 по делу № А21-2207/2015).

Сокращение гарантийного срока. Даже если есть требования к качеству товара, им может не соответствовать гарантийный срок. Например, для товара, который компания планирует использовать минимум 5 или 10 лет, гарантийный срок и срок обнаружения недостатков устанавливаются длиной в один-два года. После истечения этих сроков продавца невозможно привлечь к ответственности в силу статьи 477 ГК РФ (постановление АС Западно-Сибирского округа от 28.03.16 по делу № А4512435/2014). Гарантийный срок может вовсе не устанавливаться для определенных частей товара, что фактически уменьшит риски продавца (постановление ФАС Поволжского округа от 24.05.07 по делу № А65-8593/05).

Nota bene!

Если в договоре указан предельный размер неустойки, суд может не применить это условие, решив, что такое условие нарушает пункт 4 статьи 401 ГК РФ. Кассация исправляет такие решения (постановление АС Московского округа от 03.04.17 по делу № А40-159569/2016). Если неустойка не исключительная, это всегда дополнительная ответственность для стороны.

Дробление комплексного договора на отдельные соглашения. Этот способ позволяет уменьшить ответственность, если в соглашениях нет специальных условий. Например, расширенную гарантию из договора поставки можно перенести в договор

оказания услуг. Если продавец нарушит этот договор, покупатель не сможет потребовать обмена товара или возврата уплаченной суммы.

В случае с крупным подрядом контрагент может предложить разделить его на отдельные договоры. Это позволит в каждом случае фиксировать конечные результаты работ и избежать ответственности, если не достигнут основной результат, для которого иные были лишь промежуточными этапами (постановление АС Северо-Кавказского округа от 12.08.16 по делу № А53-26870/2015).

Сложный порядок для предъявления претензий. В договоре могут предусматриваться жесткие условия по срокам направления и способу извещений о нарушении договора, процедуре их фиксации. Несоблюдение этого порядка может

помешать выиграть суд (постановления АС Центрального округа от 30.03.16 по делу № А14-9625/2015, АС Московского округа от 16.03.16 по делу № А40-123671/2015). Это характерно и для специальных норм законодательства, например об ответственности перевозчиков (п. 87–89 Правил перевозок, утв. постановлением Правительства РФ от 15.04.11 № 272 и т. д.).

ПРИМЕР ФОРМУЛИРОВКИ

1.Приемка товаров по качеству производится на складе Покупателя в течение 24 часов с момента доставки. В случае обнаружения недостатков поставленного товара Покупатель обязан немедленно направить Продавцу уведомление и приостановить приемку.

2.Уведомление должно быть направлено заказным письмом и содержать следующую информацию: [приводится длинный список реквизитов]. Уведомления, содержащие некорректную или неполную информацию, рассмотрению не подлежат. К уведомлению должно быть приложено подтверждение полномочий лица, его подписавшего (подлинник или нотариальная копия).

3.В течение семи дней с момента получения уведомления Продавец направляет своего представителя для осмотра товара. По итогам совместного осмотра товара должен быть составлен двусторонний детализированный акт о недостатках товара.

4.Покупатель не вправе ссылаться на недостатки товара в случае нарушения установленной настоящим разделом процедуры.

Вдоговорах поставки можно встретить ссылку на использование инструкций о приемке товаров, утвержденных постановлением Госарбитража СССР от 15.06.65 № П-6 и постановлением Госарбитража СССР от 25.04.66 № П-7. Иногда это условие позволяет контрагенту избежать ответственности. Но рискует и сам контрагент, так как эти правила приемки товаров одинаково сложны для обеих сторон, которые часто, например, не знают, что такое удостоверение на право участия в приемке

(постановление АС Центрального округа от 30.03.16 по делу № А14-9625/2015). Поэтому использовать их не рекомендуется.

Nota bene!

В проекте соглашения могут встретиться размытые понятия. Например, не соответствующие российской терминологии «косвенные», «сопутствующие» или

«заранее исчисленные» убытки. Вероятно, что суд признает такие условия ничтожными или истолкует неожиданным образом. Исключайте их из договора или заменяйте на корректные термины (упущенная выгода, реальный ущерб и др.).

Многие юристы вычеркивают условия об уменьшении ответственности без попытки обсуждения. Это неверно. Подобные пункты — такая же часть факторов, влияющих на конечную цену, как и описание объема работ или сроки поставки. Юрист может потребовать исключить такие условия, но в итоге контрагент потребует увеличить

оплату. Поэтому задача юриста не просто найти такие условия, но и обсудить их в ходе переговоров. Конечная цель — достичь компромисса и заключить соглашение на условиях, которые одинаково приемлемы для сторон.

Когда уменьшить ответственность нельзя

Условие об ограничении ответственности не может противоречить существу обязательства.

Нельзя ограничить ответственность за умышленное нарушение обязательства (п. 4 ст. 401 ГК РФ), а также если закон уже уменьшил ответственность и указал, что соглашение об ином ничтожно (п. 2 ст. 400 ГК РФ). Есть еще два неочевидных исключения.

Первое — если условие об ограничении договора несправедливо и противоречит принципам разумности

идобросовестности (п. 8–10 постановления Пленума ВАС РФ от 14.03.14 № 16 «О свободе договора

иее пределах»).

Второе — если условие противоречит существу законодательного регулирования соответствующего вида обязательства. Пленум ВС РФ разъяснил, что такое условие ничтожно (абз. 2 п. 6 постановления № 7). В качестве примера суд привел ограничение ответственности профессионального исполнителя охранных услуг или перевозчика случаями только умышленного нарушения обязательства. Это разъяснение пока не отразилось в практике, кроме отдельных случаев, обычно связанных с перевозками. Так, страховщик взыскал с экспедитора

ущерб в порядке суброгации. Ущерб возник в результате хищения товара из автомобиля экспедитора. Экспедитор утверждал, что по договору он не несет ответственности, если утрата груза произошла без его вины. Суд отклонил этот довод со ссылкой на пункт 6 постановления № 7 — данное условие ничтожно (постановление АС СевероЗападного округа от 14.04.16 по делу № А21-773/2014).

ЮСС 2021

Адрес материала на сайте:https://www.1jur.ru/#/document/189/563631/