ДОГОВОРНОЕ ПРАВО 2.0: "УМНЫЕ" КОНТРАКТЫ КАК НАЧАЛО КОНЦА

КЛАССИЧЕСКОГО ДОГОВОРНОГО ПРАВА

А.И. САВЕЛЬЕВ

Савельев А.И., кандидат юридических наук, магистр частного права (Российская школа частного права), юрисконсульт компании IBM (Россия/СНГ), старший научный сотрудник Национального исследовательского университета - Высшей школы экономики <1>.

--------------------------------

<1> Высказанные в настоящей статье суждения являются личным мнением автора и могут не совпадать с официальной позицией компании IBM. В статье использованы результаты исследований, осуществленных в рамках Программы фундаментальных исследований Национального исследовательского университета - Высшей школы экономики в 2016 г.

Статья посвящена анализу правовых вопросов, связанных с применением "умных" контрактов, то есть договоров, существующих в форме программного кода, имплементированного на платформе Blockchain, который обеспечивает автономность и самоисполнимость условий такого договора по наступлении заранее определенных в нем обстоятельств. На примере криптовалюты Bitcoin рассматриваются особенности технологии Blockchain, которая лежит в основе "умных" контрактов, и выделяются ее основные черты. Анализируются основные проблемы, связанные с возможным использованием "умных" контрактов в контексте существующего договорного права (неприменимость базовых концепций договорного права как "обязательство", "обязанность", "неисполнение или ненадлежащее исполнение договора" и др.), а также некоторые возможные последствия распространения "умных" контрактов в юридической практике.

Ключевые слова: договор, обязательство, блокчейн, биткоин, "умный" контракт.

Contract law 2.0: Smart contracts and the beginning of the end of the classic contract law

A.I. Savelyev

Savelyev A.I. (Moskow) - Ph.D., Master of Private Law (Russian School of Private Law), Legal Attorney of IBM Russia/CIS, Senior Legal Researcher of National Research University - Higher School of economics.

The paper analyzes legal issues associated with Smart contracts, i.e. agreements existing in the form of software code implemented on the Blockchain platform, which ensures autonomy and self- executive nature of Smart contract terms based on predetermined set of factors. Based on cryptocurrency Bitcoin example, the paper outlines peculiarities of Blockchain technology, which is the core of Smart contracts. Then the tensions between classic contract law and Smart contracts are outlined (inapplicability of concepts of "obligation", "responsibility", "non-performance or improper performance", etc.) and certain possible consequences of wide-scale use of Smart contracts in legal practice.

Key words: contract, obligation, Blockchain, Bitcoin, sMart contract.

День ото дня машины получают над нами преимущество; день

ото дня мы все больше подчиняемся им; с каждым днем все

больше людей рабски трудятся, ухаживая за ними, с каждым

днем все больше людей отдают свои жизненные силы на

развитие механической жизни. Развязка - всего лишь вопрос

времени, но сам факт того, что придет время, когда машины

получат реальную власть над миром и его обитателями,

не вызывает не малейших сомнений.

Самуэль Батлер, английский поэт и писатель XIX века

Будущее уже наступило,

просто оно не очень равномерно распределено

Уильям Гибсон, американский писатель-фантаст XX века

Введение

Начало XXI в. ознаменовалось появлением ряда инновационных технологий, которые оказали существенное воздействие на экономику зарождающегося информационного общества. К их числу можно отнести технологии облачных сервисов (Cloud Computing), "больших данных" (Big Data), "Интернета вещей" (Internet of Things), расширенной реальности (Augmented Reality) и ряд других. Они уже оказали существенное влияние на существующие бизнес-модели и создали ряд вызовов для правового регулирования самых различных сфер, начиная от персональных данных и заканчивая законодательством о защите прав потребителей <1>. Но особое место среди них занимает технология Blockchain (Блокчейн), которая лежит в основе функционирования известной криптовалюты Bitcoin. В самом общем виде данная технология представляет собой децентрализованный реестр данных о совершенных транзакциях, в основе которого лежат криптографические алгоритмы, защищающие его от фальсификаций.

--------------------------------

<1> Некоторые из них были рассмотрены в иных работах. См.: Савельев А.И. Направления эволюции свободы договора под влиянием современных информационных технологий // Свобода договора. М.: Статут, 2015; Савельев А.И. Правовая природа облачных сервисов: Свобода договора, авторское право и высокие технологии // Вестник гражданского права. 2015. Т. 5. N 5; Савельев А.И. Проблемы применения законодательства о персональных данных в эпоху "Больших данных" (Big Data) // Право. Журнал Высшей школы экономики. 2015. N 1.

Однако данная технология имеет потенциал, который не ограничивается исключительно сферой организации платежных систем. Одним из таких многообещающих направлений применения технологии Blockchain является возможность ее применения для создания полностью автоматизированных, запрограммированных контрактов, то есть таких соглашений, которые могут заключаться и исполняться без участия человека. Такие контракты получили в зарубежной литературе обобщенное наименование "умные" контракты (Smart contracts).

Данная статья посвящена рассмотрению проблем, возникающих в связи с применением традиционных положений договорного права к "умным" контрактам. Статья состоит из введения, четырех частей и заключения. В первой части раскрывается понятие технологии Blockchain и ее ключевые особенности (децентрализованный характер, анонимность, математический алгоритм как основа ценности валюты Bitcoin, отсутствие доверенной третьей стороны для верификации транзакций, устойчивость к воздействиям извне). Во второй части рассматривается понятие "умного" контракта и его отличительные черты по отношению к иным соглашениям, заключаемым в электронной форме (существование исключительно в электронной среде, особая форма изложения условий договора, заключение по модели присоединения, определенность, направленность на распоряжение цифровым активом, условный характер, самоисполнимость). В третьей части приводятся основные проблемы, которые возникают при применении традиционных положений договорного права к "умным" контрактам (утрата значения понятия "обязательство" и связанных с ним концепций, проблема защиты слабой стороны, иррелевантность возможных пороков воли при заключении договора, невозможность применения реституционных механизмов и др.). В четвертой части отмечаются некоторые основные последствия распространения "умных" контрактов, в частности рационализация права и деградация юридической профессии. В заключении приводятся некоторые выводы относительно перспектив развития "умных" контрактов в современном обществе и их возможного влияния на право.

1. Понятие Blockchain

Первый вопрос, который возникает при обращении к проблематике "умных" контрактов, заключается в определении понятия Blockchain.

Для того чтобы понять смысл и потенциал данной технологии, необходимо обратиться к ее истокам, а именно к основе функционирования криптовалюты Bitcoin, в связи с которой Blockchain возник и выступает в качестве ключевого элемента всей инфраструктуры ее функционирования.

Bitcoin был разработан программистом или группой программистов под псевдонимом Сатоши Накомото, за авторством которого в ноябре 2008 г. была опубликована "белая книга" с описанием механизма функционирования Bitcoin и его протокола <1>. Bitcoin представляет собой основанную на свободном программном обеспечении (open source) децентрализованную пиринговую (peer to peer) цифровую валюту. Отличительными чертами криптовалюты Bitcoin являются:

1. Децентрализованный характер. Bitcoin не имеет единого эмиссионного центра либо централизованного органа управления и контроля. С технической точки зрения единица валюты Bitcoin представляет собой определенный файл, содержащий шифр, вычисляемый по определенному алгоритму. При этом появление такого файла осуществляется в результате функционирования вычислительных мощностей сообщества пользователей Bitcoin. Разработчики протокола Bitcoin также не имеют контроля над Bitcoin-транзакциями: соответствующий программный код является открытым и распространяется на условиях open source лицензии MIT <2>. Каждый может проанализировать соответствующий код на предмет отсутствия скрытых возможностей контроля у разработчиков такого кода, а также создавать свои модификации. При этом они могут стать стандартом, только будучи принятыми большинством пользователей, что обеспечивает необходимость консенсуса Bitcoin-сообщества по ключевым вопросам функционирования данной системы.

--------------------------------

<1> Satoshi Nakamoto. Bitcoin: A Peer-to-Peer Electronic Cash System. P. 3. URL: www.bitcoin.org.

<2> См.: https://github.com/bitcoin/bitcoin. Подробнее о понятии open source и условиях лицензии MIT см.: Савельев А.И. Лицензирование программного обеспечения в России. Законодательство и практика. М.: Инфотропик Медиа, 2012. С. 335 - 362.

2. Анонимность. Для использования Bitcoin не требуется прохождения регистрации или идентификации. Достаточно установить специальное приложение ("кошелек"), чтобы начать использовать данную валюту. Каждый кошелек состоит из содержащихся в нем единиц Bitcoin, публичного ключа и частного ключа. Публичный ключ (адрес) необходим для того, чтобы другие участники могли отправить Bitcoin на данный кошелек. Частный ключ используется для перевода Bitcoin на другой кошелек <1>. Сам платеж осуществляется путем указания владельцем единицы Bitcoin нового публичного адреса на ней и ее подписания своим частным ключом. Все транзакции с использованием Bitcoin публичны, и информация о них мгновенно распространяется в сети Интернет, означая, что все могут видеть баланс и транзакции любого Bitcoin-адреса, хотя формально реальная личность, стоящая за ними, является скрытой.

--------------------------------

<1> Можно говорить о том, что "владение" единицей Bitcoin сводится к знанию частного ключа, позволяющего осуществить распоряжение им, то есть к знанию определенного кода. Если лицо забыло или утратило ключ (например, вместе с компьютером, на котором он был записан), то возможность распоряжения Bitcoin утрачивается и не может быть восстановлена.

3. Математический алгоритм как основа ценности валюты Bitcoin. В качестве ценности, обеспечивающей Bitcoin, выступает не какая-либо ценность физического мира (например, золото) или авторитет государственного органа (как в случае с традиционными фиатными деньгами, эмитируемыми центральными банками соответствующего государства), а математические расчеты. Единицы Bitcoin создаются в результате деятельности, получившей название mining (рус.: добыча). Любое лицо, установившее специальное программное обеспечение, может "заработать", а точнее - создать определенное количество валюты Bitcoin по факту решения его компьютером сложных вычислительных задач (hashes), связанных с верификацией транзакций, совершаемых в платежной системе Bitcoin. Иными словами, эмиссия единиц Bitcoin осуществляется в результате осуществления заинтересованными участниками данной платежной системы деятельности по верификации транзакций в интересах всех ее участников (см. далее).

4. Отсутствие доверенной третьей стороны для верификации транзакций. Как известно, любые электронные деньги имплицитно содержат в себе риск двойного расходования. В условиях отсутствия у электронной единицы валюты свойственной наличным деньгам физической сущности, не допускающей благодаря физическому владению возможности одновременной ее передачи нескольким лицам, для исключения возможности одновременной передачи электронной единицы валюты нескольким лицам необходимо привлечение доверенной третьей стороны. В традиционных системах электронных денег данная проблема решается посредством участия эмитента таких денег в каждой транзакции в целях верификации "электронной монеты". В системе Bitcoin данный подход невозможен в силу ее децентрализованного характера. Однако было предложено альтернативное решение - история всех совершенных транзакций с соответствующей виртуальной единицей является публично доступной: информация о каждом платеже распространяется по всей платежной системе, после чего транзакция верифицируется майнерами и фиксируется с указанием времени ее совершения (time-stamp) и уникального номера единицы Bitcoin. При этом данные о сторонах транзакции и ее предмете не распространяются. Таким образом, можно проследить всю историю использования такой единицы с самого момента ее создания. Полная история всех транзакций, совершенных с Bitcoin с момента возникновения данной системы, и представляет собой базу данных Blockchain.

5. Устойчивость к воздействиям извне. Используемая при создании блоков (записей о совершенных транзакциях) технология асимметричного шифрования предотвращает возможные манипуляции данными Blockchain, "увековечивая" тем самым каждую произведенную транзакцию. Технически это достигается при помощи последовательного шифрования данных о каждой транзакции. Каждой заносимой в блок транзакции присваивается криптографический идентификатор (хеш), который добавляется в заголовок записи о следующей транзакции, и так далее, в результате чего хеш транзакции на вершине цепочки содержит зашифрованные данные обо всех предыдущих операциях, записанных в блоке. Как следствие, вмешаться и изменить уже внесенную в Blockchain транзакцию нельзя, так как это скомпрометирует всю цепочку и будет отвергнуто системой. Таким образом, всегда можно определить, кому в какой момент времени принадлежит конкретный актив, существует единая для всех версия "правды" относительно его принадлежности, которая не может быть пересмотрена по инициативе какого-либо пользователя или посредника <1>. Не подтвержденная большинством участников системы транзакция будет отвергнута и не станет частью Blockchain, в связи с чем Blockchain иногда именуют системой, основанной на консенсусе, - consensus-based system. Все это создает беспрецедентный уровень доверия между участниками криптовалюты Bitcoin, обеспеченный математическими алгоритмами и невозможностью внесения изменений в данные Blockchain в отсутствие у злоумышленника вычислительных мощностей в объеме, превышающем 50% всех вычислительных мощностей, задействованных в платежной системе Bitcoin <2>. Тем самым чем больше лиц использует Bitcoin, тем сложнее им скомпрометировать данные Blockchain.

--------------------------------

<1> Таким образом, ситуация, при которой некое лицо вдруг объявит о том, что "нельзя прикрываться бумажками о праве собственности", невозможна в рамках существующей технологии Bitcoin.

<2> Tim Swanson. Great Chain of Numbers. 2014. P. 18. URL: https://goo.gl/lBDVE5.

Все вышеперечисленные качества криптовалюты Bitcoin основаны на технологии Blockchain. Однако было бы неверным полагать, что они востребованы только в сфере электронных платежей. Технология Blockchain гораздо больше Bitcoin. Такие свойства, как децентрализованный характер и отсутствие необходимости в наличии третьей стороны для верификации транзакций, востребованы во многих сферах, в частности при формировании распределенных реестров прав на определенные активы. В таком случае каждый участник электронного взаимодействия будет иметь доступ к полной истории транзакций в отношении такого актива и копию такого реестра, которая будет полностью идентичной у каждого участника и синхронизироваться на основе протокола Blockchain без участия центрального депозитария реестра.

Уже сейчас существуют рабочие прототипы решений, основанных на Blockchain, которые обеспечивают возможность электронного голосования. Созданный Национальным расчетным депозитарием распределенный реестр электронного голосования содержит полную историю обновлений, защищенную от искажений криптографическим шифрованием. При этом копии реестра хранятся у всех участников сети (номинальные держатели), и регулятору или аудитору достаточно просто присоединиться к данной сети, чтобы получить полный доступ ко всей необходимой для проверок информации. Как отмечается, данные, записанные в Blockchain один раз, не могут быть фальсифицированы - любые изменения процедуры или результатов голосования в распределенном реестре записываются, их копии распространяются среди всех участников сети и легко могут быть проверены, подчеркнули разработчики <1>.

--------------------------------

<1> NSD Tested a Blockchain-Based E-Proxy Voting Prototype. CNews. April 29, 2016. URL: https://www.nsd.ru/en/press/pubs/index.php?id36=629089.

Перспективы использования таких реестров достаточно широкие и могут применяться в сфере не только финансовых активов и ценных бумаг, но и интеллектуальной собственности. В последнем случае особенно полезным может оказаться реестр прав на объекты авторского права в цифровой форме, что позволит обеспечить свободный оборот таких объектов на вторичном рынке (продажа "б/у" компьютерных программ, фонограмм и фильмов в цифровой форме и пр.). В настоящее время вторичному рынку объектов авторских прав в цифровой форме препятствуют нормы об исчерпании права (см. ст. 1272 Гражданского кодекса РФ (далее - ГК РФ)), ориентированные на оборот материальных носителей произведений, а не их электронных эквивалентов, что продиктовано необходимостью защиты прав правообладателей и противодействия появлению рынка нелегальных цифровых копий таких объектов <1>.

--------------------------------

<1> См. подробнее: Савельев А.И. Отдельные вопросы применения норм об исчерпании прав в отношении программ для ЭВМ // Вестник гражданского права. 2011. N 3.

Также ведутся разговоры о возможном появлении так называемых децентрализованных автономных организаций (Decentralized Autonomous Organizations), которые представляют собой программные комплексы, осуществляющие покупку и продажу активов, принятие организационных решений и совершение иных действий на основе компьютерных алгоритмов без вмешательства человека. У такой организации нет присутствия в физическом мире, нет органов управления. В основе такой организации лежит совокупность "умных" контрактов. В качестве возможного примера сферы применения такой организации указывается управление венчурным проектом: спонсоры и участники проекта могут подавать свои предложения на рассмотрение остальных, осуществлять голосование и основанное на его результатах распределение ресурсов <1>. В итоге возникает организация, основанная на прямом управлении "акционерами", но в которой функции исполнительных органов выполняет компьютерная программа. Такая программа может выплачивать дивиденды, платить по счетам контрагентов и выполнять иные функции. Отличительным преимуществом таких программных комплексов является стабильность отношений: невозможность произвольного прекращения или изменения условий проекта по инициативе руководящего органа, а равно невозможность такого органа сбежать с деньгами "акционеров".

--------------------------------

<1> Tim Swanson. Ibid. P. 53. См. также: Вашкевич А. Юридические электронные лица // Ведомости. 2016. 26 мая.

Прототипы программного кода для таких организаций уже разработаны и доступны на условиях open source лицензий <1>. Правовой статус таких организаций с точки зрения действующего российского права весьма неопределенный, хотя по духу, пожалуй, наиболее близкой формой для примера, описанного выше, будет полное товарищество. Если же среди участников такой организации будут лишь электронные агенты, такая организация для целей права вряд ли будет существовать до внесения в него специального регулирования, несмотря на ее активную экономическую деятельность в "параллельной" виртуальной реальности. Но в любом случае сам факт появления соответствующих технологий и наличие потребности в такого рода структурах в современной информационной экономике обусловит их распространение в обозримом будущем, и юристы будут поставлены перед фактом относительно необходимости вплетения их в правовую реальность.

--------------------------------

<1> Christoph Jentzsch. The Standard DAO Framework, inc. Whitepaper. URL: https://github.com/slockit/DAO.

На основании вышеизложенного можно определить Blockchain следующим образом. Blockchain - это децентрализованная распределенная база данных ("учетная книга") всех подтвержденных транзакций, совершенных в отношении определенного актива, в основе функционирования которой лежат криптографические алгоритмы.

Можно указать два основных инновационных качества Blockchain:

1) данная технология позволяет фиксировать достоверные данные о принадлежности существующего в цифровой форме актива определенному лицу без необходимости привлечения какого-либо специализированного посредника, в силу чего является сильным фактором дезинтермедиации экономики;

2) данная технология позволяет обеспечить возможность непосредственной передачи такого актива другому лицу.

Правовые аспекты применения технологии Blockchain к распределенным реестрам прав на активы требуют своего отдельного рассмотрения и выходят за рамки данной статьи, однако упомянуть их было необходимо для того, чтобы проиллюстрировать, каким разрушительно-созидательным потенциалом (по Шумпетеру) <1> обладает данная технология применительно к правовому регулированию в целом, а не только к отдельным его отраслям вроде финансового права. Достаточно упомянуть доклад Всемирного экономического форума 2015 г., согласно которому ожидается, что к 2027 г. около 10% мирового валового внутреннего продукта будет сконцентрировано в технологиях, построенных на базе Blockchain <2>.

--------------------------------

<1> Шумпетер Йозеф. Теория экономического развития. Капитализм, социализм и демократия. М., 2007. С. 460 - 461.

<2> Deep Shift. Technology Tipping Points and Societal Impact. World Economic Forum. Survey Report. September 2015. P. 24.

Далее хотелось бы сконцентрировать внимание на такой сфере применения технологии Blockchain, как "умные" контракты.