- •Тема 12. Реализация права
- •Понятие и формы реализации права.
- •Формы реализации права
- •Содержание и значение правоприменительной деятельности. Правоприменительные акты. Толкование правовых норм в процессе правоприменения.
- •Особенности правоприменительной деятельности:
- •Виды толкования норм права могут быть выделены:
- •Правоприменительные ошибки: понятие, виды, причины.
- •Пробелы в праве и способы их преодоления (устранения). Аналогия права и аналогия закона.
- •Виды презумпций:
- •Правовая презумпция в нормативно-правовом акте закрепляется двумя способами:
- •Значение правовых аксиом заключается в том, что они:
Пробелы в праве и способы их преодоления (устранения). Аналогия права и аналогия закона.
Пробел в праве - это частичное либо полное отсутствие правовой нормы, посредством применения которой можно было бы решить конкретную жизненную ситуацию, требующую правового регулирования.
В некоторых случаях термин "пробел в праве" используется вместо термина "ошибка в праве". Стоит отметить, что ошибка в праве означает, в общем, неверную оценку существующих объективных условий и проявление на этой основе неверной законодательной воли, которая должна быть отражена в нормативных актах.
Некоторые пробелы в праве возникают, если право изначально не затрагивает все те жизненные ситуации, которые подвергаются правовой регулировке (это обычно происходит из-за ошибок в законодательной системе, когда конкретный случай включается в общую норму). Другие же пробелы возникают, если закон изначально соответствовал общественным потребностям, а затем рождались новые общественные отношения, необходимость регулирования которых законодатель не мог предугадать.
Причины возникновения пробелов в праве могут быть объективными и субъективными.
Объективные пробелы возникают, если на момент принятия соответствующих норм закона не существовало никаких отношений, нуждающихся в законодательной регуляции.
Субъективные пробелы в праве связаны с тем, что по каким-то причинам законодатель дал неверную оценку существующим общественным отношениям, а также пренебрег, несправедливо высказался, создал спор между мнениями о тех или иных правовых нормах и т. д.
Существует несколько типологизаций пробелов в праве. Например, пробелы в праве по мере их выявления можно подразделить на:
-Первичные, которые появились при издании и приведении в исполнение нормативных актов, как правило, являются результатом бездействия законодательных органов.
-Вторичные пробелы (более поздние), которые были созданы после опубликования нормативных актов в процессе правоприменения и развития общественных отношений.
В зависимости от степени нестабильности пробелы в праве подразделяют на пробелы в виде:
-полного отсутствия регулирования конкретной жизненной ситуации;
-недостаточной регламентации существующих норм.
В зависимости от степени вины законодателя, пробелы в праве бывают:
-непростительные, когда на момент разработки и принятия законопроекта потребовалась правовая корректировка, а законодатель этого не заметил по каким-либо причинам;
-простительные, когда законодатель почему-то не смог увидеть и предвидеть необходимость правовой корректировки.
Пробелы могут быть классифицированы также еще и по отраслевой принадлежности (к конституционной, гражданской и другим отраслям).
Следует отметить, что наличие пробелов в праве не всегда свидетельствует о "недостатках" закона. Иногда их присутствие свидетельствует о динамичности закона. Конечно, законодатель должен немедленно реагировать на вызовы и вносить соответствующие изменения в законодательство.
Пробелы в праве могут появляться из-за каких-то определенных экономических обстоятельств, так как для того, чтобы сформировать и принять какой-то конкретный закон, обязательно будут нужны какие-то определенные затраты. Именно поэтому, если вступление закона в силу будет требовать много затрат, то он может быть не принят. А те сформированные законы, которые не требуют много затрат на их осуществление, будут приняты в первую очередь.
К тому же, на принятие того или иного закона может влиять еще и идеологический фактор, который связан с тем, что большая часть населения той или иной страны не принимает какое-то определенное явление или процесс общественной жизни. Именно поэтому приходится ждать того момента, когда люди начнут принимать все происходящие процессы в социуме. Ведь только после принятия людьми всех общественных процессов станет возможным урегулировать какие-то конкретные общественные отношения.
Способы восполнения пробелов в праве
Основной способ восполнения пробелов в праве - это принятие определенного закона.
Пути устранения пробелов в праве:
-аналогия закона;
-использование права;
-аналогия права.
Аналогия закона - это способ восполнения пробела в праве, при котором исполнительное решение принимается по определенной норме конкретного закона, регулирующего отношения, аналогичные рассматриваемым.
Аналогия закона подразумевает соблюдение ряда условий:
-наличие общего судебного урегулирования вопроса;
-отсутствие надлежащего правового регулирования;
-наличие аналогичной нормы, а также сходство юридических фактов, которые просто позволяют использовать аналогичный вид нормы.
Использование права - это процесс восполнения пробела в праве, в котором решение о применении права принимается на основе верховенства другой отрасли права.
Это та же аналогия закона, но закона, относящегося к другой отрасли. Это возможно, например, между гражданским правом и семейным.
Аналогия права - это способ восполнения пробела, при котором исполнительное решение принимается на основе общего понимания и духа закона.
Аналогия права является менее точным подходом к разрешению судебного вопроса с помощью аналогии и требует соблюдения следующих условий: наличие общего судебного решения вопроса; отсутствие надлежащей правовой нормы; отсутствие аналогичной нормы. На практике это означает использование принципов общих, межотраслевых и отраслевых институтов, которые предусмотрены законом и в той или иной мере отражают предметные законы и механизм правового регулирования.
Применение аналогии права в условиях существования аналогичной нормы, как и применение аналогичной нормы при наличии адекватной нормы, является ошибкой должностного лица правоохранительного органа.
В уголовном и административном праве аналогия не допускается в принципе.
Таким образом, пробелы в праве представляют собой своеобразный "вакуум" в правовом пространстве, в структуре судебных норм, которые нежелательны и, в принципе, должны быть исключены из общей практики адекватного правового регулирования социальной сферы общества.
Пробелы права. Презумпция, фикция, аксиома
Юридические презумпции и фикции — это способы доказывания, применяемые в установленных законом случаях.
Юридическая презумпция — это предположение о наличии каких-либо обстоятельств, обладающих силой юридических фактов.
Юридическая фикция — это установление несуществующего факта, основанное на законе и имеющего правовое значение.
Для возникновения юридических последствий (включая возникновение, изменение или прекращение правоотношений), иногда имеют значение законодательно допустимые предположения о наличии определенных фактов — юридических презумпций и фикций. Презумпция включает в себя гипотезу, предположение, подтверждение (опровержение) которой является средством установления искомых юридических фактов, обстоятельств, их последствий.
Юридические презумпции. Исходя из последствий, которые они вызывают, подразделяют на позитивные и негативные. Негативные презумпции чаще всего применяются в гражданско-правовых отношениях.