тема 4.1

Тема 4.1. конституционные основы правового положения личности как институт конституционного права зарубежных стран: понятие, структура, принципы. 1. ПРАВОВОЙ СТАТУС ЧЕЛОВЕКА - система признанных и гарантируемых государством (в законодательном порядке) прав, свобод и обязанностей, а также законных интересов человека как субъекта права. Права и свободы представляют собой социальные возможности гражданина, признанные и обеспеченные государством, обязанности - притязания государства к гражданину, его поведению. Права и обязанности человека и гражданина. Начиная с француз­ской Декларации прав человека и гражданина 1789 г., большинство кон­ституций стран мира стали содержать нормы, относящиеся к правовому положению обоих этих субъектов. Лишь конституции тоталитарных со­циалистических стран, а также некоторых других тоталитарных режи­мов говорят только о правах гражданина, выдвигая их на первый план и считая их дарованными государством. Права человека — это естественные, неотчуждаемые права, принад­лежащие ему в силу рождения как личности. Под лозунгами неотчужда­емых прав человека передовые представители «третьего сословия», рево­люционной буржуазии, выступали против произвола абсолютных монар­хов и закрепощения личности средневековой церковью. Требование за­щиты прав человека выдвигается и в настоящее время различными дви­жениями, направленными против авторитаризма и тоталитаризма. К числу неотчуждаемых прав человека относят обычно право на жизнь, свободу, безопасность, собственность, физическую и психичес­кую неприкосновенность, достоинство личности, личную и семейную тайну и др. В последние годы сюда присоединяются и некоторые права «третьего» и «четвертого» поколения, например право на использование достижений культуры или чистую природную среду. Считается, что эти права государственная власть не может даровать или отчуждать своими актами и действиями. Права гражданина, напротив, связаны с фактом гражданства, при­надлежности лица к определенному государству, политическому сооб­ществу. Это права личности как члена политического сообщества, они связаны с актами и действиями государственных органов. К их числу относятся, например, избирательные права, право на объединение в по­литические партии, право на участие в управлении делами государства и т.д. Сюда относятся и некоторые социально-экономические права (на­пример, на бесплатное обучение за счет государства, на государственное медицинское обслуживание). Они предоставляются гражданам с учетом материальных возможностей государства, в зависимости от уровня развития демократии в данной стране, от ее традиций и других обстоя­тельств. Однако нет непреодолимой грани между правами человека и правами гражданина, не всегда между ними можно провести различия, их разделение имеет преимущественно общетеоретический характер. И те, и другие, будучи записаны в конституциях, должны обеспечиваться государством, его органами. В странах тоталитарного социализма, где, как уже отмечалось, не принято различать права человека и права гражданина, особое значение придается другому различию — правам граждан и правам трудящихся. В некоторых конституциях (например, в китайской) отдельные социаль­но-экономические права (право на отдых, на образование и др.) предо­ставляются только трудящимся гражданам. Последние могут обладать и другими преимуществами (иногда «эксплуататоры» лишались избира­тельных прав, государственные гарантии права на охрану здоровья за­креплялись только за трудящимися). Конституции многих стран различают также обязанности человека (например, соблюдать законы страны пребывания) и обязанности гражданина (например, обязательная воинская служба). Иногда в науке некоторые права и обязанности характеризуются как позитивные (например, избирательные права гражданина или та же обязанность лю­бого лица соблюдать конституцию и законы). Эти права и обязанности обеспечиваются непосредственным государственным принуждением, в том числе судебным. Другие права и обязанности, хотя они и записаны в конституции, рассматриваются как моральные и непосредственно не защищаются судом; защищаются лишь производные от них, более кон­кретные права и обязанности. К числу моральных относят, например, право на здоровую окружающую среду или обязанность граждан-депута­тов отдавать все силы служению народу (как это зафиксировано в китай­ской конституции). Многие права и обязанности человека и гражданина возникают толь­ко с достижением определенного возраста, например право на труд обыч­но с 16 лет, воинская обязанность — с 18—19 лет. Многие права возни­кают с момента рождения (например, право собственности), а иногда и до рождения: наследниками могут стать дети, родившиеся после смерти наследодателя. Основы правового статуса личности выстраиваются в целостную систему сложных взаимоотношений государства и личности, в которой можно выделить отдельные структурные элементы: 1) Конституционная правосубъектность, которая включает право- и дееспособность. Правоспособность человека возникает с момента его рождения и прекращается с его смертью. Конституционная дееспособность – это способность лица своими действиями приобретать и осуществлять конституционные права, создавать для себя конституционные обязанности и исполнять их. Дееспособность человека в полном объеме возникает с наступлением совершеннолетия, то есть по достижении восемнадцатилетнего возраста (статья 60 Конституции РФ). При этом можно особо выделить специальную конституционную дееспособность, которая выражается в способности осуществлять отдельные виды прав. Например, депутатом Государственной Думы может быть избран гражданин РФ, достигший на день голосования 21 года и имеющий право участвовать в выборах (статья 97 Конституции РФ), а Президентом РФ – гражданин, достигший возраста 35 лет, постоянно проживающий в Российской Федерации не менее 10 лет (статья 81 Конституции РФ). Совершеннолетний гражданин может быть признан недееспособным либо ограничен в дееспособности лишь в исключительных, установленных законом случаях и только на основании вступившего в законную силу решения суда. 2) Гражданство – один из основных элементов правового статуса лица, который определяет его взаимоотношения с государством. Наличие гражданства является необходимым условием для того, чтобы на лицо распространялся весь объем прав, свобод и обязанностей, признаваемых за гражданином, а также для возможности его защиты со стороны государства, где бы это лицо ни находилось. Обладание гражданством является всеобщим универсальным условием наличия полной конституционной правосубъектности лица. 3) Общие принципы правового статуса личности. Они проявляются во всех без исключения сферах реализации правоспособности личности, независимо от того, какая отрасль права регулирует соответствующее правоотношение. К ним относятся такие принципы, как равноправие, гарантированность, неотъемлемость прав и свобод и др. 4) Конституционные (основные) права, свободы и обязанности человека и гражданина. К ним относятся такие права, свободы и обязанности, которые неотделимы от человека, гражданина и принадлежат каждому лицу уже в силу того, что оно является субъектом права, независимо от того, реализует оно свою правоспособность или нет. Из основных прав, свобод и обязанностей складывается ядро правового статуса личности, который определяется совокупностью норм всех отраслей российского права. 5) Гарантии реализации конституционных прав и свобод. Это совокупность созданных государством условий и применяемых им средств (политического, экономического и правового характера), направленных на обеспечение реальной возможности беспрепятственного, полного осуществления прав и свобод человека и гражданина. Институт, устанавливающий основы правового статуса личности, занимает важное место в системе конституционного права РФ, непосредственно следуя за совокупностью норм, закрепляющих основы конституционного строя РФ. Такая последовательность закономерна. Именно основы конституционного строя определяют те начала устройства общества, от которых производно правовое положение человека и гражданина. Этим обусловлено и соотношение первой и второй глав Конституции РФ. Нормы, закрепляющие основы правового статуса личности, тесно связаны с нормами других конституционно-правовых институтов, причем эта связь взаимная. Так, формирование, принципы деятельности органов государственной власти и органов местного самоуправления базируются на основах правового статуса человека и гражданина и в свою очередь содержат соответствующие конкретные гарантии их реализации. В конституционном праве зарубежных стран сложились четыре разных подхода к проблемам правового статуса человека и гражданина. Первый подход – либеральный – делает акцент в конституционном законодательстве на группу прав, которые в первую очередь касаются автономии личности (человека). В данном подходе ограничения, которые возлагаются на человека (гражданина) при осуществлении его прав, связаны главным образом с вопросами обеспечения общественной морали публичного порядка, избежания насилия, пресечения злоупотребления правами. Все они прямо зафиксированы в законодательстве. Иногда в литературе такой подход характеризуют как индивидуальный подход к правовому статусу человека. Второй подход к проблемам правового статуса человека и гражданина связан с марксистско-ленинской концепцией и в настоящее время характерен для конституционного права Вьетнама, Китая, КНДР, Кубы. В своей основе это коллективный подход, построенный на приоритете коллектива (общества, класса, объединения и т.п.) перед личностью, на ограничении прав личности "в интересах общества". В конституциях социалистических государств главными (основными) считаются социально- экономические права (на труд, образование, охрану здоровья). В Основном законе КНР, например, политические права в наиболее полном объеме (в первую очередь избирательные) даются только трудящимся гражданам. При таком подходе в конституциях, как правило, закрепляется большой перечень обязательств граждан перед обществом, некоторые из них имеют моральный характер (например, обязательства соблюдать правила социалистического общежития). Третий подход к правовому статусу человека и гражданина характерен для мусульманских стран, в конституциях которых он получил принципиальное по своей сути выражение. Это обычно касается лишения женщин ряда политических и гражданских прав. Акцент в правовом регулировании переносится не на права, а на обязательства перед Аллахом, перед обществом правомерных мусульман. Другой подход к правовому статусу человека и гражданина сложился в некоторых странах тропической Африки, Океании, частично Азии и Латинской Америки. Сущность его состоит в том, что человек рассматривается как неотъемлемая "частица" племени. Его права реализуются здесь коллективно и в коллективе. Даже личные вопросы (например, вопросы брака) решаются с участием вождей племени. И хотя в конституциях имеются те же перечни прав и свобод, которые традиционны для большинства стран, все же в законодательстве можно встретить отголоски обычаев. Так, основными законами Ботсваны и Соломоновых островов закреплены палаты вождей в парламентах; в Конституции Бразилии говорится про права индейских племен и других аборигенов; в западном Самоа глава семьи (айги) голосует на выборах за всех своих домочадцев. Тем не менее отметим, что на современном этапе в конституционном праве зарубежных стран наблюдается процесс унификации правового статуса человека и гражданина. С учетом отличий тех или иных подходов к этому вопросу в конкретных странах рассмотрим эту проблему подробнее. 2. содержание и способы определения правового положения личности. Конституционное обеспечение прав человека складывается из текста самой конституции, системы конституционно-применительных нормативных актов, а также решений судов. Конституционная декларация прав личности присутствовала практически во всех "социалистических" конституциях, но не имела в действительности механизма, который обеспечивал бы реальность декларативных положений Основного Закона. Поэтому важно усвоить конституционные уроки тех стран, где конституционно-правовые гарантии прав личности реально, а не декларативно обеспечены в течение веков или, по крайней мере, многих последних десятилетий. Например, в тексте Конституции Французской республики 1958 г. ничего не сказано о правах личности, а только подтверждена Декларация человека и гражданина 1789 г. и преамбула предыдущей Конституции 1946 г. За этой скромной отсылочной нормой стоят документы с богатейшим конституционно-правовым содержанием. Достаточно процитировать статью 16 Декларации прав человека и гражданина 1789 г.: "Всякое общество, в котором не обеспечено пользование правами и не проведено разделение властей, не конституционно". Права личности в Конституции США гарантируются Биллем о правах и другими последующими поправками, а не содержанием базового текста Основного Закона. Главной гарантией прав и свобод человека в демократическом государстве является стройная, четко разработанная система конституционно-применительных нормативных актов всех уровней. Только в странах с прецедентной системой права, где суд наделен по сути правотворческими правами, можно назвать главной гарантией суд. В любом государстве правовое положение личности во многом определяется экономической основой соответствующего государства, материальным содержанием которого является частная собственность. Таким образом, личности предоставляется полная свобода самостоятельно реализовать свои возможности как в сфере экономической, так и политической. Государство вмешивается в этот процесс лишь постольку, поскольку оно силой своего принудительного аппарата обеспечивает внешние юридические условия, в рамках которых действует личность. В индустриальном обществе положение в значительной степени изменяется, так как государство, с одной стороны, регулирует определенные сферы деятельности гражданского общества, а с другой стороны, оно начинает осуществлять отдельные социальные функции (страхование по безработице, бесплатное начальное образование, пенсионное обеспечение, бесплатное медицинское обслуживание), что создает для личности возможность добиться осуществления своих отдельных интересов через государство. Личность находится в определенных отношениях с государством, причем конкретное содержание этих отношений определяется, прежде всего теми правами и обязанностями, которые в совокупности своей составляют правовой статус личности. Для зарубежного конституционализма характерен дуализм правового статуса личности, которая выступает в соответствующих сферах либо как человек, либо как гражданин. Личность выступает как человек в сфере экономической (гражданское общество) и как гражданин - в сфере политической (политическая общность). Важнейшей юридической предпосылкой правового положения личности в обществе является состояние гражданства, т.е. политическая принадлежность индивидуума к данному государству, которая обусловливает характер политико-правовых отношений между личностью и государством. Конституционное право связывает с гражданством целый ряд правовых последствий, главным из которых является то, что физические лица могут быть субъектами государственно-правовых отношений, только обладая правовым статусом гражданина данной страны. (Термин подданство, фактически равнозначный гражданству, применяется только в странах с монархической формой правления.) В унитарных государствах существует единое гражданство, так как гражданин вступает в отношения только с одним государством, существующим на данной территории. В странах с федеративной формой конституционного устройства гражданство, как правило, двойное - гражданство союза и гражданство субъектов федерации. Конституционная практика зарубежных стран знает два основных способа приобретения гражданства: в силу происхождения, путем натурализации. Вопросы приобретения гражданства регулируются национальным законодательством и целым рядом международных конвенций. Гражданство в силу происхождения приобретается по рождению помимо воли индивидуума. В этом случае применяются два основных принципа, которые могут выступать как в чистом виде, так и комбинироваться: 1. Согласно "праву крови" гражданами данного государства являются все лица, рожденные от граждан этого государства; 2. Согласно "праву почвы" гражданами данного государства являются все лица, рожденные на его территории. Гражданство в силу натурализации приобретается лицом по его воле, выраженной в соответствующем ходатайстве уполномоченным на то компетентным государственным органом. Практика знает приобретение гражданства рядом других способов, в числе которых можно назвать: вступление в брак, оптацию, занятие определенных должностей. Сам способ приобретения гражданства может оказать определенное влияние на последующий правовой статус индивидуума, причем, как правило, это влияние сводится к определенным ограничениям правоспособности тех лиц, которые приобрели гражданство по натурализации. Например, в Конституции США сказано: "Ни одно лицо, кроме гражданина по рождению или гражданина Соединенных Штатов, на момент принятия настоящей Конституции не подлежит избранию на должность президента" (ст. 2, разд. 1). Законодательством многих стран предусматриваются различного рода экономические, политические, экономические, религиозные, расовые и другие ограничения натурализации. Утрата гражданства может иметь место в результате: выхода из гражданства соответствующей страны (например, при натурализации); лишения гражданства. Лишение гражданства может быть осуществлено по приговору суда в силу совершения определенных уголовных или политических преступлений или на основе административного акта в отношении лиц, занимающихся нежелательной для правительства политической деятельностью. Состояние гражданства предполагает как определенные права, так и обязанности. Гражданство представляет собой одновременно и политическую принадлежность к данному государству, и состояние подвластности, поскольку на гражданина распространяется суверенная власть государства как на территории данной страны, так и за ее пределами. С другой стороны, из состояния гражданства вытекает право гражданина на защиту его прав и законных интересов со стороны соответствующих органов того государства, к которому он принадлежит. Сложность, противоречивость и запутанность современного законодательства о гражданстве породили такие аномалии, как безгражданство (апатриды) и множественное гражданство (бипатриды). Политическая правоспособностьгражданина - это способность быть субъектом государственно-правовых отношений, т.е. способность обладать правами и нести обязанности, предусмотренные нормами конституционного права. Реализация этих возможностей при наступлении определенных обстоятельств есть политическая дееспособность, которая, представляет собой способность гражданина своими действиями вызывать юридические последствия, предусмотренные нормами конституционного права. Субъектом, как политической правоспособности, так и политической дееспособности может быть только гражданин данного государства. В современных странах правоспособность гражданина, за очень редкими исключениями, одинакова, что находит свое выражение в принципе равноправия и равенства всех перед законом. Политическая правоспособность и дееспособность составляют в совокупности своей политическую правосубьектностьгражданина. Законодательство зарубежных стран знает два основных способа определения объема правосубъектностигражданина:позитивный (разрешительный) и негативный. В подавляющем большинстве стран нормы конституционного права устанавливают, чтогражданин может делать в сфере политической и экономической и какими личными правами он обладает. Это - позитивный (разрешительный) способ определения объема правосубъектности гражданина. Второй способ определения объема правосубъектности гражданина - негативный - носит противоположный характер: нормы конституционного права устанавливают лишь, чтогражданинне может делать. Наиболее четкое выражение этот способ получил в Великобритании, где права и свободы не имеют позитивного юридического выражения. Английский юрист А. Дженнингс писал об этом примерно так: Права на свободу слова нет, как нет, скажем, "права завязывать шнурок на ботинке"... Человек может говорить все, что ему угодно, при условии, что он не нарушает законов, касающихся измены, призыва к мятежу, клеветы, непристойности, богохульства, клятвопреступления, государственной тайны и т. д. Он может создавать союзы при условии, что не нарушает законов, касающихся профсоюзов, товариществ, религии, общественного порядка и незаконных клятв. Он может устроить собрание где угодно и как угодно, если не нарушает при этом законов о беспорядках, о незаконных сборищах, о нарушении общественного порядка, о дорогах, о собственности и т.п. Таким образом, согласно английской системе определения объема правосубъектности, гражданин может делать все, что не запрещено. Способы юридического закрепления и выражения прав и свобод достаточно разнообразны, однако в большинстве своем главным источником являются конституции. Обычно в тексте основного закона содержится специальная глава, посвященная регламентации правового положения гражданина. В ряде стран нормы, регламентирующие права и свободы, вынесены за рамки основного текста конституции в самостоятельный раздел, который, тем не менее, рассматривается как органическая часть основного закона страны. Таковыми являются первые десять поправок к конституции США (Билль о правах), которые были приняты под давлением общественного мнения. 3. гарантии конституционных прав и свобод. роль органов административной юстиции и омбудсмена (уполномоченного по правам человека) в защите конституционных прав и свобод. Одной из важных черт демократического государства является то, что провозглашенные Конституцией права и свободы граждан обеспечиваются определенными средствами со стороны государства, его органов, должностных лиц. Такие средства обеспечения (гарантии) различны по форме, но имеют одну цель - создать условия для полной реализации прав и свобод граждан. · Виды гарантий, используемые современными государствами, сводятся к следующим: o экономические гарантии; o политические гарантии; o юридические гарантии; o идеологические гарантии. Экономические гарантии - реальные материальные средства, которыми государство, общественные объединения и частные лица обеспечивают предоставленные гражданам права и свободы. К сожалению, переходный период, пробуксовка экономических реформ резко снизили материальные возможности Российского государства финансировать затраты на реализацию прав и свобод граждан. Это наглядно видно, например, в обеспечении права на жилище, где государство берет на себя обязанность предоставить жилье бесплатно или за доступную цену лишь нуждающимся малоимущим гражданам. Как гарантия права на социальное обеспечение поощряются добровольное социальное страхование и благотворительность. Следует иметь в виду, экономический уклад, базирующийся на частной собственности, гарантирует лишь создание равных возможностей реализации прав и свобод, а не предусматривает полную экономическую поддержку своих граждан. Политической гарантией основных прав и свобод граждан является деятельность государственных органов и должностных лиц по обеспечению реализации прав и свобод организационными мерами (прием граждан, внимательное и своевременное рассмотрение их жалоб и заявлений, способствование своими актами восстановлению нарушенных прав и свобод). К сожалению, вопрос этот еще недостаточно проработан в законодательстве. Относя защиту прав и свобод человека и гражданина к исключительной компетенции Федерации (ст. 71) и к совместной компетенции Федерации и субъектов (ст. 72), провозглашая Президента Российской Федерации гарантом прав и свобод граждан, Конституция и текущее законодательство не конкретизируют эти положения, тем самым снижая эффективность политических гарантий. Не развернулась в этом смысле и деятельность специально предусмотренного Конституцией Уполномоченного по правам человека. Партийный плюрализм также не привел к увеличению внимания партий к вопросу защиты прав человека, и, как ни странно, резко уменьшилась роль профсоюзов в гарантии таких основных прав граждан, как право на отдых, охрану здоровья и т.д. Возможно, следовало бы возродить практику приема граждан важнейшими государственными органами, в том числе и Президентом страны, а также закрепить в нормативных актах ответственность государственных органов за обязательную своевременную реакцию на факты нарушения прав и свобод гражданина и человека. Юридические гарантии прав и свобод граждан охватывают, прежде всего, их нормативное обеспечение, а также деятельность правоохранительных органов по охране прав и свобод граждан. Особая роль здесь отводится судебным органам, которые в результате проводимой сейчас судебной реформы должны стать главной формой государственной охраны конституционных прав и свобод человека и гражданина. В этом плане уже сейчас большую работу проводит Конституционный суд Российской Федерации, на который возлагается обязанность по жалобам на нарушение конституционных прав и свобод граждан и по запросам судов проверять конституционность закона, примененного или подлежащего применению в конкретном деле (ст. 125 ч. 4). Велика роль своевременного и справедливого наказания лиц (в первую очередь должностных), нарушающих права человека и гражданина. Идеологические гарантии предполагают воспитание граждан, направленное на добровольное исполнение возложенных на них обязанностей, отказ от нарушения прав и свобод других граждан, как со стороны физических лиц, так и со стороны государственных органов и отдельных чиновников. Идеологический плюрализм, провозглашенный Конституцией, отказ от государственной идеологии пока привели лишь к ослаблению воспитательной работы, что является одной из причин многократно увеличившихся нарушений прав и свобод человека и гражданина. Особенно ощутимо отсутствие такой работы со стороны общественных организаций. В 1809г. в Швеции был введен пост омбудсмана, который выполнял гуманитарно-правовые функции. В настоящее время в Швеции существует разветвленный механизм контроля. Этот институт включает несколько специализированных омбудсманов, так называемых омбудсменов справед­ливости, которые избираются Риксдагом (парламентом). Они стоят на вершине пирамиды контроля за соблюдением прав человека. Из них выбирается шеф-омбудсман, который координирует их деятельность, занимается вопросами доступа общественности к официальным документам, к компьютерной системе и персональным данным. Омбудсман по вопросам юстиции контролирует деятельность органов правосудия, полиции и тюрем. Другие омбудсманы справедливости – контролируют вооруженные силы, социальное обеспечение и налоговое обложение. Обсуждался вопрос в парламенте Швеции о необходимости введения поста парламентского омбудсмана по надзору за прокуратурой. В Швеции есть уполномоченные по защите прав детейиподростков, по защитеправ и интересов инвалидов. С принятие закона против расовой дискриминации был введен пост омбудсмана, в обязанности которого входит пресечение дискриминации в области трудовых и социальных отношений по расовым признакам (аренда жилья, найм, увольнение, оплата труда и др.). В 2000г. введен пост упол­номоченного по права сексуальных меньшинств, что, правда, критико­валось в шведской прессе. Парламентский омбудсман в Швеции имеет доступ к любой докумен­тации и имеет право запрашивать информацию из любых источников. В ежегодных докладах Ригсдагу омбудсман публикует свои заключения. Осуществляя надзор за деятельностью в различных сферах управления и правосудия, он предъявляет обвинения государственным и должностным лицам, а также муниципальным должностным лицам и таким образом следит за поддержанием режима законности в различных сферах управления. Характерные черты этого популярного за рубежом института: независимое положение в системе государственных органов; несменяемость в течение всего срока полномочий парламента; право законодательной инициативы; открытость и доступность для всех граждан, нуждающихся в защите своих прав и свобод; отсутствие формализованных процедур разбирательства жалоб и обра­щений; бесплатность оказания гражданам помощи и др. Довольна интересна практика испанского омбудсмана - народного защитника, статус которого оговорен ст.54 Конституции Королевства Испании. Народный защитник избирается на 5 лет Генеральными Кортеса­ми (парламентом) и обязан защищать основные права и свободы граждан. Он имеет право - по долгу службы или по требованию граждан и организаций проведать расследование в отношении действий и решений публичной администрации, которые нарушают права граждан;. - он может расследовать факты деятельности министров, администра­тивных властей, любого лица, состоящего на службе в публичной адми­нистрации; - он выявляет нарушение, мнение злоупотребившего чиновника и ставит в известность вышестоящих руководителей; - народный защитник имеет право предлагать изменение критериев при применении актов или решений публичной администрации; - он может рекомендовать изменение норм законодательному органу или администрации; - он может обращаться в Конституционный Суд, если считает, что какой-то акт противоречит Конституции. Во Франции парламентский омбудсмен назван медиатором. Медиатор - рассматривает жалобы граждан, а также, иностранцев, имеющих вид на жительство, на действия государственных органов и их должностных лиц. При этом жалобы подаются обязательно через членов парла­мента, как депутатов Национального собрания, так и сенаторов; - медиатор вправе возбудить дисциплинарное производство в отношении любого государственного служащего, действующего противоправно, или в случае необходимости подать на него жалобу в суд, и высту­пать в суде в роли обвинителя по вышеназванным делам; - он вправе предлагать внесение поправок к текстам действующих законодательных и административных актов; -он может рекомендовать соответствующим государственным структурам проведение необходимых, с его точки зрения, реформ, способных улучшить взаимоотношения между гражданами и администрацией; - медиатор может требовать от государственного органа любую документацию, касающуюся дела, по которому он проводит расследование, кроме документов и материалов, касающихся вопросов национальной Безопас­ности, обороны, внешней политики. Согласно закону все государственные органы обязаны в пределах своей ком­петенции проводить проверки и расследования, требуемые медиатором. Если даже медиатор считает жалобу обоснованной, он не вправе сам принимать решение об отмене оспариваемого административного акта. Он ограничивается тем, что направляет в соответствующие органы свои рекомендации о проведении необходимых мер для пресечения про­тивоправной практики административных органов и должностных лиц. Ежегодно медиатор представляет в парламент доклады о результатах своей деятельности. 4. гражданство (подданство): понятие, его влияние на объем прав, свобод и обязанности человека. Правовое положение личности - это юридически закрепленная система взаимоотношений между человеком и государством, а также между человеком и другими субъектами (совокупность прав, свобод и обязанностей). Понятия и "свободы" в данном контексте фактически равнозначны, оба они относятся к категории "возможности", что в свою очередь непосредственно связано с обязательствами государства по обеспечению их реализации; в антонимичное понятие "обязанности" входит установленная законом сумма требований государства к гражданину. Правовое положение зависит от характера политического режима, особенностей исторического развития страны, уровня культуры общества, национальных традиций и других обстоятельств. Немаловажное значение имеет экономическая основа государства. Для теории конституционализма характерен дуализм правового статуса личности, которая выступает в соответствующих сферах либо как человек, либо как гражданин: личность выступает как человек в сфере экономической (гражданское общество) и как гражданин - в сфере политической (политическая общность). Эта дуалистическая концепция, воплощенная во всех конституциях зарубежных стран, как старых, так и новых, разделяет личность на человека и гражданина и, соответственно, наделяет личность правами человека и правами гражданина. Важнейшей юридической предпосылкой правового положения личности в обществе является состояние гражданства, т.е. политическая принадлежность индивидуума к данному государству, которая обусловливает характер политико-правовых отношений между личностью и государством. Конституционное право связывает с гражданством целый ряд важнейших правовых последствий, главным из которых является то, что физические лица могут быть субъектами государственно-правовых отношений, только обладая правовым статусом гражданина данной страны. (Следует оговориться: термин "подданство", фактически равнозначный гражданству, применяется в странах с монархической формой правления.) Состояние гражданства предполагает как определенные права, так и обязанности. С одной стороны, гражданство представляет собой одновременно и политическую принадлежность к данному государству, и состояние подвластности, поскольку на гражданина распространяется суверенная власть государства не только на территории данной страны, но и за ее пределами. С другой стороны, из состояния гражданства вытекает право гражданина на защиту его прав и законных интересов со стороны соответствующих органов того государства, к которому он принадлежит, обязанности государства перед гражданином. В унитарных государствах существует единое гражданство, так как гражданин вступает в отношения только с одним государством, существующим на данной территории. В странах с федеративной формой государственного устройства гражданство, как правило, двойное - гражданство союза и гражданство субъектов федерации. Во многих случаях провозглашение гражданства субъекта федерации остается чистой декларацией. Гражданином субъекта федерации считается каждый гражданин союза, постоянно проживающий на территории данного субъекта. Переезд, например, в США из одного штата в другой на постоянное место жительства автоматически влечет изменение гражданства штата. Сложность, противоречивость и запутанность современного законодательства о гражданстве породили такие аномалии, как безгражданство (апатриды) и множественное гражданство (бипатриды). Различного рода юридические последствия, порождаемые коллизиями законодательства о гражданстве, подробно рассматриваются в курсе международного права. Известны два основных способа приобретения гражданства: лицо становится гражданином страны либо в силу происхождения, либо путем натурализации. Вопросы приобретения гражданства регулируются национальным законодательством и целым рядом международных конвенций. Гражданство в силу происхождения приобретается по рождению помимо воли индивидуума. В этом случае применяются два основных принципа, которые могут либо выступать в чистом виде, либо комбинироваться. Согласно "праву крови" гражданами данного государства являются все лица, рожденные от граждан этого государства; согласно "праву почвы" гражданами данного государства являются все лица, рожденные на его территории. Гражданство в силу натурализации приобретается лицом по его воле, выраженной в соответствующем ходатайстве уполномоченным на то компетентным государственным органом. Иногда натурализация обусловливается рядом сложных требований, в том числе имущественного характера. Например, ст. 75 Конституции Республики Уругвай постановляет: "Право на гражданство по закону имеют мужчины и женщины - иностранцы, пользующиеся хорошей репутацией, имеющие на территории Республики семьи, владеющие капиталом в деньгах или имуществом в стране либо занимающиеся наукой, искусством или ремеслом и в течение трех лет имеющие постоянное местожительство в стране". Практика знает и другие способы приобретения гражданства, в числе которых можно назвать вступление в брак, усыновление или удочерение, оптацию, занятие определенных должностей. Сам способ приобретения гражданства может оказать определенное влияние на последующий правовой статус индивидуума, причем, как правило, это влияние сводится к определенным ограничениям правоспособности тех лиц, которые приобрели гражданство путем натурализации. Так, в Конституции США сказано: "Ни одно лицо, кроме гражданина по рождению или гражданина Соединенных Штатов на момент принятия настоящей Конституции, не подлежит избранию на должность Президента" (ст. 2 разд. 1). В то же время иммиграционное законодательство и судебная практика США создают льготные возможности по ежегодному переезду миллионов людей из других стран. В результате такой миграционной политики страна, насчитывавшая в 1990 г. не более 250 млн. жителей, по прогнозам, в 2050 г. будет иметь 420 млн. граждан. Различного рода политические, экономические, религиозные, расовые и другие ограничения натурализации предусматриваются законодательством многих стран. Прекращается гражданство несколькими способами: отказ от гражданства (выход из гражданства), являющийся актом волеизъявления самого гражданина, чаще всего бывает связан с экономическими, культурными или политическими мотивами; утрата гражданства (автоматическая потеря гражданства в соответствии с законодательством того государства, гражданином которого был утративший гражданство человек); лишение гражданства. В соответствии с положениями ряда конституций человек может быть лишен гражданства по приговору суда в силу совершения определенных уголовных или политических преступлений. В некоторых странах лишение гражданства может быть осуществлено на основе административного акта в отношении лиц, занимающихся нежелательной для правительства политической деятельностью. 5. правовой режим стран граждан и лиц без гражданства. В соответствии с нормами ФЗ «о гражданстве РФ», а также ФЗ «О правовом положении иностранных граждан в РФ» иностранным гражданином признается физическое лицо, не являющееся гражданином РФ и имеющее доказательство наличия гражданства (подданства) иностранного государства. Лицо без гражданства – лицо, не имеющее гражданство РФ и не имеющее также доказательств наличия гражданства (подданства) иностранного государства. Характеристика правового положения иностранных граждан и лиц без гражданства в государстве пребывания осуществляется посредством сравнения этого положения с правовым положением граждан государства пребывания. В данном контексте необходимо определиться с понятиями правовое положение, правовой статус, правовой режим иностранных лиц. Категории правовое положение и правовой статус – это идентичные по смыслу категории. Поскольку статус в переводе с латинского – это и есть положение. Категория правового режима – иная категория. Правовое положение – совокупность прав и обязанностей, которыми соответствующее государство наделяет иностранных лиц (лиц без гражданства) в определенных сферах правоотношений. Правовой статус – права и обязанности, которые в соответствии с объективным правом государства пребывания могут иметь иностранцы и лица без гражданства. По сути, правовой статус – это правоспособность иностранных лиц в государстве пребывания. Правовой режим – основные положения, принципы, основные правовые начала, на которых базируется регулирование правового статуса иностранцев в государстве пребывания. Компетенция государств в установлении правового режима иностранных субъектов на своей территории ограничена действием общепризнанных принципов и норм международного права, норм международных договоров, которые требуют предоставление иностранцам определенного минимума прав. Международно-правовые стандарты в области защиты прав человека устанавливаются рядом международно-правовых актов: Всеобщая декларация прав человека от 10 декабря 1948 года Международный пакт об экономических, социальных и культурных правах 1966 года Международный пакт о гражданских и политических правах 1966 года Европейская конвенция о защите прав человека и основных свобод 1950 года (Россия – 1998 год) Конвенция СНГ о правах и основных свободах человека 1995 года При действии международных стандартов в области прав человека правовое положение или правовой статус иностранных физических лиц в каждом государстве различный, поскольку любое государство суверенно устанавливает этот статус. Несмотря на все различия объема и характера прав и свобод, которыми пользуются иностранцы в различных государствах, методы правовой регламентации их положения в разных государствах имеют сходные черты и характеризуются общими подходами. Как правило, правовое положение иностранцев в стране пребывания характеризуется с использованием категории «национальный правовой режим». Наиболее часто иностранные лица в стране пребывания предоставляется национальный правовой режим. Установление национального режима для иностранцев (предоставление его) означает наделение иностранных граждан в стране пребывания в определенных сферах правового регулирования таким же комплексом прав и обязанностей, что и собственных граждан (наделение правоспособностью в том же объеме, что и в отношении собственных граждан). В РФ иностранцам предоставляется правовой режим. В соответствии со статьей 62 К РФ иностранные граждане и лица без гражданства пользуются в РФ правоспособностью наравне с российскими гражданами, если иное не предусмотрено международными договорами или федеральными законами РФ. Норма такого же содержания предусмотрена статьей 4 ФЗ «О правовом положении иностранных граждан в РФ». Иностранные граждане могут участвовать как в публичных, так и в частных правоотношениях, но в любом случае ни одно государство не наделяет иностранных граждан точно таким же объемом прав и обязанностей, что и собственных граждан. Наиболее ярко это проявляется в сфере публичных правоотношений, административно правовых, конституционно-правовых отношений, а также в сфере трудовых правоотношений. В частности, в соответствии с К РФ иностранные лица не вправе избирать и быть избранными в органы государственной власти и органы местного самоуправления; не вправе участвовать в референдуме, не вправе занимать высшие государственные должности. Эти и другие положения К РФ конкретизированы и расширены в ФЗ «О правовом положении иностранных граждан в РФ». В частности, в соответствии со статьей 14 данного ФЗ иностранные граждане не имеют права находиться на государственной или муниципальной службе, занимать должности в составе экипажа судна, плавающего под государственным флагом России в соответствии с ограничениями, предусмотренными кодексом торгового мореплавания. Иностранные граждане не могут быть приняты на работу на объекты и в организации, деятельность которых связана с обеспечением безопасности РФ. Перечень таких объектов и организаций устанавливается Правительством РФ. Специальные ограничения могут быть предусмотрены и отдельными специальными законами. В соответствии со статьей 56 Воздушного кодекса РФ в состав летного экипажа гражданского воздушного судна РФ могут входить только граждане РФ, если иное не предусмотрено ФЗ. Считается, что сфера гражданских правоотношений, а также гражданских процессуальных правоотношений – типичные сферы широкого действия национального правового режима для иностранных субъектов. Принцип национального режима здесь реализуется наиболее полно и иностранные лица наделяются теми же или почти теми же правами и обязанностями (т.е. правоспособностью в том же объеме, что и собственные граждане). Изъятия устанавливаются и здесь, однако они не столь многочисленные, как в сфере публичных правоотношений. Гражданское законодательство РФ устанавливает принцип национального режима для иностранных граждан, причем сам термин в законодательстве отсутствует. Термин этот доктринальный. То, что в доктрине именуется национальным режимом в гражданском законодательстве выражено в виде правовой нормы соответствующего содержания. Норма закрепляется в части 4 пункта 1 статьи 2 ГК РФ. Нормы гражданского законодательства применяются к отношениям с участием иностранных граждан, лиц без гражданства и иностранных юридических лиц, если иное не предусмотрено ФЗ. На уровне федерации существует кроме законов так называемые иные правовые акты, регулирующие имущественные отношения. Это указы Президента РФ, постановления Правительства РФ и иные правовые акты. Исключения из принципа равной гражданской правоспособности иностранных субъектов по сравнению с российскими гражданами и ограничение гражданских прав иностранцев могут устанавливаться только ФЗ. О предоставлении национального режима свидетельствуют и содержание нормы второго предложения ст. 1196 ГК РФ: Иностранные граждане и лица без гражданства пользуются в РФ гражданской правоспособностью наравне с российскими гражданами кроме случаев, установленных законом. Норма второго предложения статьи 1196 ГК РФ имеет специальных характер. Первая норма имеет характер общего предписания. Если гражданское правоотношение складывается или возникает за границей – в иностранном государстве (т.е. оно не связано с правом РФ), то правоспособность иностранного лица в таких правоотношениях будет определяться личным законом (первое предложение ст. 1196 ГК РФ). Если гражданское правоотношение возникает в РФ, то правоспособность иностранного лица в таком правоотношении будет определяться правом РФ и приравниваться к правоспособности российских граждан, если иное не установлено ФЗ (второе предложение статьи 1196 ГК РФ). В соответствии с нормами статьи 2 и статьи 1196 ГК РФ федеральными законами могут быть предусмотрены изъятия из принципа равной гражданской правоспособности иностранных граждан по сравнению с российскими гражданами. ФЗ такие изъятия предусматривают. Если их проанализировать, можно сделать выводы. Эти изъятия касаются вещных правоотношений, прежде всего, право собственности на недвижимое имущество, прав иностранцев в корпоративных отношениях, а также прав иностранных лиц при осуществлении инвестиционной деятельности. В соответствии с нормой п.3 ст.15 Земельного Кодекса РФ иностранные граждане, лица без гражданства, лица без гражданства и иностранные юридические лица не могут иметь на праве собственности земельные участки, которые находятся на приграничных территориях, перечень которых устанавливается указами Президента РФ и иных особых территориях в соответствии с ФЗ. В соответствии с ФЗ «О порядке осуществления иностранных инвестиций в хозяйственные общества, имеющие стратегическое значение для обеспечения обороны страны и безопасности государства» от 26.04.08 года. В соответствии с этим законом для иностранных граждан как потенциальных инвесторов установлены изъятия ограничительного характера при осуществлении инвестиций в хозяйственные общества, имеющие стратегическое значение … Изъятия из принципа национального режима для иностранных граждан устанавливаются также ФЗ «О континентальном шельфе РФ», «О недрах», ЛК РФ, «О сельско-хозяйственной кооперации», «Об обороте земель с/х значения» и другими ФЗ. Изъятия могут устанавливаться только на уровне международных актов. Считается что наиболее полно и последовательно принцип национального режима применяется в области гражданского процесса. В соответствии с нормами о гражданском судопроизводстве» (ст.398 ГПК) и арбитражном судопроизводстве (ст.254 АПК) в сфере процессуальных правоотношений для иностранных субъектов действует принцип национального режима. Иностранные лица пользуются процессуальными правами и выполняют процессуальные обязанности наравне с российскими организациями и гражданами. Изъятие процессуальным законодательством не устанавливаются, более того – процессуальными кодексами не предусматривается сама возможность установления изъятий из национального режима для иностранных лиц в сферах гражданского судопроизводства и арбитражного процесса. Это определяется самой природой процессуальных правоотношений. Национальный режим в сфере гражданских правоотношений может предоставляться как безусловно, т.е. без учета взаимности, так и с учетом взаимности на взаимной основе. Безусловный национальный режим В РФ в сфере гражданских правоотношений национальный режим предоставляется безусловно (без учета взаимности), т.е. независимо от того пользуется или нет в том или ином иностранном государстве также национальным режимом российские граждане; т.е. независимо от того. Наделяются ли в иностранном государстве или государствах российские граждане или юридические лица с гражданской правоспособностью в том е объеме, что и граждан и юридические лица соответствующего иностранного государства. Это общее правило, общий принцип, который действует для большинства категорий правоотношений, однако предоставление национального режима иностранцам может происходить и на началах взаимности. Такой подход в правовом регулировании положений иностранных лиц означает, что: физическим и юридически лицам определенного государства или государств в стране пребывания предоставляются в определенной области правового регулирования такие же права, что и собственным гражданам и юридическим лицам, при условии, что национальным режимом физические юридические лица. Российское законодательство содержит примеры предоставления иностранным лицам в сфере гражданских правоотношений национального режима на начало взаимности. В соответствии с нормой п.1 ст.1256 ГК РФ – национальный режим иностранным лицам в сфере защиты авторских прав предоставляется на начало взаимности. Таким образом, действует презумпция безусловного предоставления национального режима безусловного предоставления национального режима и на условиях взаимности национальный режим предоставляется лишь в случаях, предусмотренных международным договором или ФЗ. Предоставление национального режима на условиях взаимности в международном праве носит название формальная взаимность. Закон Венгерский «О наследовании» Иностранные граждане имеют в Венгерской республике те же наследственные права, что и граждане Венгрии при условии применения принципа взаимности, т.е. при условии, что граждане Венгерской республики имеют в том или ином иностранном государстве в сфере наследственных правоотношений те же права, что и граждане соответствующего иностранного государства. Однако принцип взаимности используется не только при установлении в гражданском законодательстве национального режима для иностранных граждан. Данный принцип при регулировании правового положения иностранцев действует также при применении так называемых ответных ограничительных мер в отношении иностранцев – «реторсии». Реторсии – устанавливаемые конкретным государством ограничения правоспособности иностранных субъектов в ответ на специальные ограничения правоспособности собственных граждан и юридических лиц, применяемые иностранным государством. Целью реторсии является отмена иностранным государством ограничений, введенных в отношении данного государства и его субъектов. Поэтому акты реторсии относятся к числу законных мер, которые может применять любое государство для защиты прав и интересов своих граждан и юридических лиц. Реторсии предусмотрены уставом ООН. Российское законодательство также предусматривает возможность применения реторсий и соответствующая норма содержится в статье 1194 ГК РФ. Правительством РФ могут быть установлены ответные ограничения (реторсии) в отношении имущественных и личных неимущественных прав граждан и юридических лиц тех государств, которые имеют специальные ограничения имущественных и личных неимущественных прав российских граждан и юридических лиц. Основания для применения реторсии. Основания применения реторсии – установлении иностранным государством ограничений дискриминационного характера. Применение реторсии возможно и в области гражданского судопроизводства (п.4 ст.398 ГПК РФ) и судопроизводство в арбитражных судах (п.4 ст.254 АПК РФ).