Добавил:
Опубликованный материал нарушает ваши авторские права? Сообщите нам.
Вуз: Предмет: Файл:
real-ya_i_tolk-e_prava.docx
Скачиваний:
11
Добавлен:
14.09.2021
Размер:
35.08 Кб
Скачать

2. В зависимости от субъектов, дающих разъяснение: официальное (дается компетентным субъектом и является обязательным для правоприменителей) и неофициальное (юридически необязательное).

Виды официального толкования:

а) по субъекту: аутентичное (дается органом, издавшим НПА) и легальное (дается органом, на который возложена обязанность толковать НПА);

б) по сфере действия актов разъяснения правовых норм: нормативное (толкование содержания правовой нормы, предназначенное для неопределенного круга лиц и случаев) и казуальное (толкование нормы применительно к определенному случаю и для правильного решения именно данного дела).

Виды неофициального толкования:

а) по субъекту: обыденное (дается гражданами), компетентное (дается специалистами-юристами), доктринальное (исходит от ученых, ведущих исследовательскую работу в этом направлении).

5. Пробел в праве – это полное или частичное отсутствие норм, необходимость которых обусловлена развитием общественных отношений. Пробел в праве является закономерным явлением, поскольку право догоняет общественные отношения. Виды пробелов в праве:

Существуют действительные и мнимые пробелы в праве. Действительный пробел – это отсутствие нормы права (или ее части), регулирующей конкретное ОО, в том случае, когда такое отношение входит в сферу правового регулирования. Его следует отличать от мнимого или кажущегося пробела. Мнимым является пробел, когда определенный вопрос не регулируется правом, хотя, по мнению того или иного лица, группы лиц, должен быть урегулирован нормами права. Мнимые (кажущиеся) пробелы вытекают из представлений, что какое-либо ОО должно быть урегулировано правовой нормой, хотя на самом деле оно вообще находится вне той сферы, которое регулируется правом. Обычно, такие представления характерны для людей несведущих в праве. Не существует реального пробела тогда, когда определенный вид ОО, входящий в сферу правового регулирования, недостаточно регламентирован нормами права конкретного содержания, однако имеются нормы более общего характера, которые с полным основанием могут быть применимы к данному конкретному виду ОО.

Выделяют пробелы по времени выявления: первичные (первоначальные), проявившиеся в период опубликования и вступления в силу нормативных правовых актов, как правило, это результат упущения правотворческих органов. Вторичные (последующие), появившиеся после издания нормативных правовых актов в процессе правоприменения и развития ОО.

Исходя из структуры нормы права, выделяют пробел в гипотезе, пробел в диспозиции и пробел в санкции.

По соответствующим источникам права: пробел в позитивном праве (когда нет ни одного источника нрава: ни закона, ни подзаконного акта, ни обычая, ни прецедента, в которых бы присутствовала норма права, при помощи которой необходимо решать конкретную жизненную ситуацию, требующую правового регулирования); пробел в нормативных актах (отсутствие норм права в законах и подзаконных актах); пробел в законе (отсутствие норм права в данном законе. Подобно этому можно говорить о пробелах в иных нормативных актах, обычаях, прецедентах).

По степени неурегулированности пробел существует в виде: полного отсутствия норм по регулированию конкретной жизненной ситуации; недостаточного регулирования имеющимися нормами (например, ст. 59 Конституции РФ устанавливает право гражданина на замену военной службы альтернативной гражданской службой в случае, если несение военной службы противоречит его убеждениям или вероисповеданию, а также в иных установленных федеральным законом случаях. Долгое время данная конституционная норма не работала, поскольку не было специального федерального закона).

По степени вины законодателя пробелы могут быть: непростительные (если необходимость в правовом регулировании существовала в момент подготовки и прохождения законопроекта, а законодатель по какой-либо причине ее не заметил; простительные (законодатель не мог по каким-то причинам увидеть и предвидеть потребность в правовом регулировании).

Пробелы могут быть классифицированы но отраслевой принадлежности (в конституционном, гражданском, иных отраслях права), по виду нормативного акта и др.

Особенно часто пробел возникает в условиях кардинальных изменений в обществе, когда право, создаваемое государством, еще не полностью регулирует весь комплекс общественных отношений. Вместе с тем, действует правило, что если существует пробел, то нельзя на этом основании отказать в официальной правовой оценке поведении лиц, оказавшихся в ситуации, которая находится в сфере правового регулирования. Поэтому возникает необходимость преодоления и восполнения пробелов в праве. Восполнить пробел можно только путем принятия недостающего НПА.

Преодолеть пробел до восполнения можно тремя путями: