1. Предмет и методология ТГП.

ТГП – это система обобщённых знаний о государстве и праве. ТГП – юридическая наука ТГП – изучает ГП в целом, в их наиболее общем виде; исследует общие специфические закономерности возникновения, развития и функционирования государства и права как единых и целостных систем;

ТГП – учебная дисциплина ТГП – содержит сведения о науке.

Объект ТГП – ГП, государственно-правовые явления.

Государство и право изучаются наукой ТГП в единстве и взаимодействии, поскольку как законодательство, так и нормы права не могут существовать вне государства, так и государство не может существовать без права.

Характерные черты предмета ТГП:

общие специфические закономерности (ТГП изучает ГП в целом);

основные коренные вопросы (сущность, тип, формы, функции, структура, механизм действия ГП, правовая система);

общая теория (разрабатывает и формулирует основные теоретические понятия и категории юриспруденции);

единство науки (ТГП – единая наука, предмет которой ГП, государственные и правовые явления в их взаимосвязи, взаимопроникновении и взаимодействии).

Стороны и процессы государственно-правовой жизни, которые являются предметом ТГП:

- закономерности возникновения, становления и развития ГиП;

- взаимосвязь ГиП;

- характерные признаки, формы, сущность, содержание и черты;

- место и роль ГиП в жизни общества и в его политической системе;

- право, правосознание, законность, конституционность;

- законодательный процесс;

- правомерное поведение, правонарушение и юридическая ответственность.

Предмет ТГП изменяется и развивается во времени под влиянием закономерного и случайного.

Методология – это совокупность методов, принципов, способов познания, направленных на получение истинных (объективно отражающих действительность) знаний.

Метод ТГП – совокупность приёмов и способов, с помощью которых изучается право и государство.

Методы разделяются на:

общефилософские (мировоззренческие) методы – охватывают всю область научного познания и используются всеми науками без исключения (тесно связаны с другими науками, определяют подход к изучению ГП в целом):

метафизический – исходит из неизменности начал всего существующего в мире;

диалектический материализм – противоположен метафизике – все государственно-правовые явления рассматриваются во взаимной связи между собой и общественной жизнью; изучаются не в статике (метафизика), а в динамике (диалектика) общие законы развития явлений;

агностицизм – отвергает саму возможность познания всего сущего;

идеализм – связывает существование ГП либо с объективным разумом (объективные идеалисты), либо с сознанием человека, его переживаниями, субъективными и осознанными усилиями (субъективные идеалисты). Не внешние факторы определяют развитие ГП, а внутреннее духовное начало. В итоге мир непознаваем. Подвиды идеализма (ХХ век):

материализм (мир материален, существует вне зависимости от сознания человекапознаваемость мира и его закономерностей);

марксистский (связь государственно-правовых явлений только с экономическими факторами)

прагматизм – понятие научной истины неуловимо, истина всё то, что приносит успех.

интуитивизм – исследователь может действовать лишь под влиянием внутреннего вдохновенья.

общенаучные (общие) методы – распространяются на множество наук и все разделы и стороны данной науки:

Исторический метод – требует, чтобы государственно-правовые явления изучались не просто в развитии, а с учетом специфических условий существования отдельных народов, стран, регионов, с учетом исторических традиций, особенностей культуры, обычаев;

Логический метод – позволяет выявить в историческом процессе наиболее существенное, закономерное и выразить в научных категориях; материал излагается абстрактно-теоретическими формами;

Анализ – мысленное или фактическое разложение целого на части, например, норма права состоит из гипотезы, диспозиции (в ней изложено содержание правила поведения, права и обязанности сторон регулируемого данной нормой общественного отношения) и санкции;

Синтез – предполагает процесс мысленного или фактического воссоединения из частей (элементов) целого. Например, из формы правления, государственного устройства и государственно-правового режима создается характеристика формы государства.

Системный метод – рассматривает государственно-правовые явления, как системы, то есть целостные явления, состоящие из множества других явлений;

Функциональный метод – выявляет в государственно-правовых явлениях механизм и функционирования, рассматривает их в динамике, в реальном действии (рассмотрение функций государства, права, правосознания и так далее).

частнонаучные (частные, специальные) методы – используются для изучения отдельных наук или некоторые разделы и стороны данной науки:

Статистический метод – использование количественных показателей юридически значимых явлений (для характеристики массовых явлений, например, динамики преступности, правонарушений);

Метод моделирования – изучение государственно-правовых явлений, процессов и институтов на их моделях, то есть путем мыслительного, идеального воспроизведения исследуемых объектов на основе общих признаков;

Метод конкретно-социологических исследований – анализ, переработка и отбор необходимой информации о важнейших сторонах юридической практики (письменные опросы, изучение общественного мнения, анализ юридических документов и т.д.);

Метод социально-правового эксперимента – способ проверки научных гипотез или проекта какого-либо решения или законопроекта;

Сравнительный метод – сопоставление различных государственных и правовых систем и отдельных институтов и категорий в целях выявления черт сходства и различия между ними.

Математический (оперирование количественными характеристиками – криминалистика, судебная экспертиза);

Кибернетический (разработка алгоритмов и методов, позволяющих управлять системой, чтобы она функционировала заранее заданным способом);

Синергетический (эффекты взаимодействия различных систем, способных к самоорганизации);

собственно юридические методы (сравнительно-правовой – сопоставление различных государственных и правовых систем для выявления сходств и различий и формально-юридический – внутреннее строение ГиП, свойства, классификация признаков, определение понятий и категорий).

5. специальные юридические методы:

формально-логический (догматический) метод – изучение, систематизация и толкование норм действующего права;

сравнительный – сопоставление сходных объектов познания;

исторический – закономерности становления и развития ГП.

2. ТГП в системе общественных и юридических наук. Функции ТГП.

ТГП – общественная наука. Особый акцент – на изучении юридических начал в функционировании ГиП. Все юридические науки делят на:

Теоретико-исторические юридические науки – ТГП, ИГП России и зарубежных стран, история правовых учений;

Отраслевые юридические науки – гражданское, конституционное, уголовное, семейное право и т.д.;

Прикладные юридические науки (изучения своего предмета данные других общественных и естественных наук) – криминология, прикладная статистика, судебная медицина, судебная психиатрия;

Организационные юридические науки (изуч. порядок организации и деятельности различных юридических институтов) – судоустройство, организация прокуратуры, адвокатуры, нотариата – тесно взаимосвязаны с отраслевыми юридическими науками;

Международные юридические науки – международное публичное и частное, морское, космическое, атомное.

Для них ТГП является наукой обобщающей, фундаментальной (выявляет закономерности, разрабатывает понятийный аппарат), методологической (разрабатывает систему методов для исследований), исходной (базовой).

- Компаративистика (сравнение правовых систем разных стран).

Для них ТГП – обобщающая наука, т.к. разрабатывает общие понятия и категории. По отношению к другим ТГП – фундаментальная, т.к. раскрывает глубинные связи и отношения в государственно-правовой действительности. Методологическое значение – в разработке концепций, идей, используемых другими науками. ТГП – исходная, по отношению к другим, т.к. от уровня ее развития зависит уровень развития юридической науки в целом.

ТГП и историко-юридические науки:

Общность: рассматривают ГП в целом; изучают ранее существовавшие ГП; исследуют причины их возникновения и закономерности развития.

Различия: история – процесс развития ГП конкретных стран в хронологическом порядке; ТГП – исторический процесс в обобщенном виде, теоретическое обобщение процессов.

Взаимодействие: изучение исторического материала необходимо для всестороннего исследования общетеоретических государственно-правовых проблем; история опирается на выводы и обобщения ТГП.

ТГП и отраслевые юридические науки:

ТГП изучает общие закономерности независимо от конкретной области общественной жизни – это общеправовая наука по отношению к отраслевым;

отраслевые юридические науки изучают части государства, его определенные органы, отдельные группы правовых норм. Они дают фактический материал для ТГП.

В системе общественных наук ТГП тесно взаимосвязана с:

философией – наукой о мире и его закономерностях. ТГП смотрит на проблемы более узко, изучает закономерности развития и функционирования государства и права;

экономикой – наукой, изучающей производственные отношения и экономические законы. ТГП рассматривает все государственно-правовые явления в органической связи с экономическими условиями жизни людей, раскрывает их активное обратное воздействие на экономику;

политологией – наукой, изучающей политику и политические системы современного мира. ТГП рассматривает политические системы общества с точки зрения места в них государства. ТГП основывается на данных о политической системе общества. Политология использует положения и выводы ТГП по вопросам понимания политической власти и государства, политического режима;

социологией – наукой, изучающей все проблемы общества в целом. ТГП рассматривает все социальные явления в более узком ракурсе (виды социальных регуляторов).

Функции теории государства и права:

Гносеологическая – изучение и объяснение процессов, происходящих в государственно-правовой надстройке, определение их сущности и содержания, тенденций развития.

Онтологическая – отвечает на вопросы, что такое государство, право, как они возникли, в силу каких причин, что представляют собой в настоящее время, какова их судьба в будущем.

Эвристическая – уяснение тенденций развития государственно-правовой действительности, взаимодействие с другими общественными явлениями и открытие новых закономерностей в прогрессе государственно-правовых явлений.

Методологическая – выработка методов познания государственно-правовых явлений для использования отраслевыми науками.

Идеологическая – выработка идей по совершенствованию действующего законодательства, улучшению деятельности органов государства, укреплению правопорядка.

Воспитательная – имеет обучающее значение (студенты), воспитывает уважение к праву, закону, повышает правовую культуру, дает ориентиры для гос.органов, должностных лиц, СМИ в сфере государственно-правовой жизни

Практически-организаторская – совершенствование законодательства, уяснение содержания правовых актов, выявление пробелов и противоречий, выявление факторов, воздействующих на реализацию законов.

Прогностическая – выдвижение гипотез дальнейшего развития ГиП на основе выявленных закономерностей.

3. Власть и социальные нормы в первобытном обществе.

В истории первобытное общество занимает довольно значительный отрезок времени – несколько тысячелетий. В своём развитии оно прошло несколько периодов.

Долгое время выделялось два периода матриархат и патриархат. Считалось, что в начале существовал матриархат, то есть материнский род, в котором господствовала женщина, и родство в котором велось по материнской линии. На смену матриархату приходит патриархат, с которым начинается разложение первобытного общества. В современной науке данная периодизация подвергается критике, и некоторые ученые считают, что матриархат имел место только у некоторых народов, кроме того, матриархат рассматривается как тупиковый путь развития.

Вместо данной периодизации современной наукой предлагается другая периодизация, согласно которой первобытное общество проходит три периода:

Ранний – период становления первобытнообщинного строя, период праобщины;

Средний – период зрелости первобытного общества, родовая община;

Поздний – период распада родовой общины или эпоха классообразования.

Кроме этой периодизации в современной науке предлагается и другая периодизация – первобытное общество проходит два этапа или периода:

Первый – период присваивающей экономики;

Второй – период производящей экономики.

Находясь в зависимости от природы, от суровых климатических условий, люди должны были действовать сообща. Так как могли выжить только в коллективе – это определяло соответствующую социальную организацию общества – род, родовая община. Род – это в определенном смысле семья (т.к. сородичи), также это семейно-производственный союз людей на кровном или предполагаемом родстве, коллективном труде, совместном потреблении, общей собственности и социальном равенстве. Что бы выжить люди должны были сообща трудится, производить для жизни необходимые материальные блага. Это определяло совместную собственность на имущество и производственные блага и уравнительное распределение этих благ.

Родовая община, являясь формой организаций человеческого общества, знала власть и управление. Власть и общество совпадали, каждый член общества – носитель частицы это власти. Органы управления и власти не отделены от общества. Различие членов общества – только по половозрастному признаку.

Власть в первобытном обществе принято называть патестарной. Такая власть не знала каких-либо имущественных, сословных или классовых различий, она не носила политического характера, не была оторвана от общества, не стояла над ним, основывалась на силе общественного мнения. Власть в первобытном обществе по сути своей была первобытнообщинной демократией, которая строилась на началах самоуправления и не знала особого разряда людей, которые бы осуществляли только власть и управление не участвовали в производственной деятельности.

Власть в родовой общине принадлежала Народному собранию всех взрослых членов рода, которое решало все важнейшие вопросы жизни рода, выполняло также судебную функцию. Властными полномочиями наделялись совет старейшин, а также старейшины, вожди, военачальники, жрецы. Совет старейшин собирался эпизодически, где предварительно рассматривались вопросы, выносимые затем на Народное собрание.

Старейшины, военачальники были первыми среди равных, избирались по личным качествам (физическая сила, организаторские способности и т.д.) и первоначально не обладали какими-либо привилегиями. В любое время старейшина мог быть отстранен от должности родовым собранием и заменен другим. Кроме старейшин на время войны избирался военачальник при необходимости и другие должностные лица: колдуны, шаманы, жрецы и другие.

Со временем, вожди родовой общины накапливали опыт управления и специальные познания, передававшиеся по наследству.

Многие племена стали заниматься преимущественно земледелием. Кроме того, люди заметили, что проще разводить, одомашнивать животных, чем вести на них постоянную охоту – появилось скотоводство. Появилось первое разделение труда, производственный результат в значительной степени стал зависеть от отдельной личности. Впервые стал появляться избыточный продукт, который может свободно отчуждаться. Появился обмен результатами труда между скотоводами, земледельцами и ремесленниками – появились купцы.

Индивидуализация труда и получение избыточного продукта привели к делению собственности на частную и общую. Частная собственность сосредотачивалась в руках лиц, осуществлявших властные полномочия, сначала эпизодически, потом системно. Кроме того, все лица, наделенные публичной властью, получают привилегии (на часть военной добычи и т.д.). Публичная власть все больше отдалялась от общества, расширялись ее полномочия, общество поделилось на богатых и бедных. Появились рабы – пленники других племен.

Причины возникновения государства:

1. разделение труда (переход от присваивающей экономики к производящей);

2. возникновение частной собственности;

3. возникновение классов.

В любом обществе существуют социальные регуляторы, которые воздействуют на развитие общественных отношений, на поведение людей. В первобытном обществе действовала система мононорм, регулировавшая значимые для жизни родовой общины отношения между ее членами. Мононормы были едины, обязательны, непререкаемы для всего общества, они вырабатывались самим обществом в процессе повседневной жизнедеятельности. В них нет различия прав и обязанностей. Только позже появляются первые табу – они были единичные, например «не уничтожат близких родственников», «запреты на членовредительство», «запрет на кровосмешение». Эти запреты были следствием объективных причин – способствовали выживанию родовой общины.

Кроме родовой общины первобытное общество знало и некоторые другие более крупные формы организации. Это фратрии (братства), племена, союзы племен. Эти формы организации мало чем отличались от родовой общины. Фратрия считалась промежуточной формой между родовой общиной и племенем – объединение нескольких родов близких по родственным связям

Форма социальной организации – родовая община. Институты власти: лидер (предводитель, вождь), совет старейшин, общее собрание всех взрослых членов. Власть носила общественный характер, основывалась на авторитете (потестарная) и на жестком принуждении, первые 2 института – выборные и сменяемые.

Характеристики власти:

- верховная власть принадлежит общему собранию членов общины, равные права женщин и мужчин

- не было аппарата управления на профессиональной основе

- власть опирается на авторитет, уважение обычаев

- род – орган защиты всех членов, за убийство – кровная месть.

Формы разрешения споров: состязание спорящих, суд родственников, посредников, предводителя, старейшин.

12-10 тыс. до н.э. – неолитическая революция, переход к производящей экономике. Выделяются группы населения (организаторы производства, непосредственные работники, работники информационных систем, работники контроля соблюдения норм и правил), появляется прибавочный продукт, происходит расслоение населения. Возникает оседлость, одомашниваются животные и растения, возникает производственная деятельность (керамика и металл). Следствие – появление государственных образований, раннеклассовых городов-государств.

Для нормативной системы характерна нерасчлененность мифологического и традиционно-бытового регулятора. Мононормы регулировали брачно-семейные отношения, половозрастное разделение труда, отношения по распределению пищи и правила ведения охоты, правила разрешения споров, правила ведения войн. Чаще всего имели форму табу, существовали тотемы. Потестарные органы создавали также сознательные правила поведения. Характеристики: господство общего над личным; вид – строгие, непререкаемые, безусловно обязательные правила поведения; единство биологических, моральных, религиозных требований; преобладающее значение табу; казуистичность – отсутствие обобщающих правил.

4. Происхождение государства и права.

1. Неолитическая революция. Переход человечества от присваивающей экономики к экономике производящей, от охоты, рыболовства и собирательства к устойчивым формам скотоводства и земледелия.

2. Переход к производящей экономике сопровождался крупными общественными разделениями труда, которые пришли на смену естественному разделению труда господствовавшего в период присваивающей экономики. Вслед за Энгельсом выделяют три крупных общественных разделения труда: выделение пастушьих племен, отделение ремесла от земледелия, появление купечества.

3. С появлением избыточного продукта появляется имущественное и социальное расслоение людей. Выделяются семьи, в руках которых сосредотачиваются материальные блага, богатства. Появляются богатые и знатные люди. Наряду с ними появляются и другие слои, сословия, касты. Наряду с появлением различных социальных групп, сословий, каст появляются классы. Первый класс были рабы.

4. На поздних этапах перехода к производящей экономике на смену родоплеменной организации приходит промежуточная организация, которую принято называть протогосударством. Во многом сохраняются черты родоплеменной организации, поскольку здесь существует старейшины, вожди и другие должностные лица, характерные для родоплеменной организации. Вместе с тем в период протогосударства происходит усиление власти вождей и старейшин и постепенно их власть перестает быть выборной и начинает передаваться по наследству. Кроме того, в период протогосударства постепенно складывается управленческий аппарат.

Есть точка зрения о двух путях возникновения государства:

Восточный (азиатский) – данный путь является универсальным, поскольку по этому пути возникали и развивались не только государства Азии, но также государства Африки и Америки. Для него характерно то, что государство сформировалось на основе сложившегося в условиях первобытного общества аппарата управления. В зонах посевного земледелия, где возникали и появлялись первые государства, возникала необходимость сложных оросительных сооружений (Египет, Месопотамия). Это требовало большого количества людей, а, следовательно, централизованного управления и создания специального аппарата, то есть органа, должностных лиц, которые бы такое управление осуществляли. Органы общественного управления и должностные лица создавались для выполнения и других функций (особые резервные фонды, отправление культа). Постепенно должностные лица выполняли функции общественного управления, превращались в чиновников, которая явилась прообразом будущего государственного аппарата.

Западный (европейский) – путь уникальный. Для него характерно, что основным государствообразующим фактором было разделение общества на классы, в основе которого лежала частная собственность на землю и другие средства производства. Совпадает с теорией марксизма. В современной науке есть мнение, что первые государства везде были раннеклассовые.

Энгельс в своей работе «Происхождение семьи, частной собственности и государства» выделяет три основные формы возникновения государства:

афинская форма – реформы Тезея (учредил центральную власть и поделил население на три класса вне зависимости от родовой принадлежности: эвпатридов (благородных – наделялись исключительным правом замещения должностей), геоморов (земледельцев) и демиургов (ремесленников)); реформы Солона (четыре класса по имущественному цензу (размер и доходность землевладения); управленческие должности могут занимать – представители трех высших классов, четвертый класс имел лишь право выступать и голосовать на народном собрании); реформы Клисфена (разделил всю территорию Аттики на 100 самоуправляющихся общин-округов (демов), во главе которых стояли старейшины (демархи));

древнеримская форма – государство формировалось в результате борьбы между патрициями (коренная римская аристократия) и плебеями (бесправное пришлое население), не допускавшимися к управлению обществом.

древнегерманская форма – древние германцы завоевали территории Римской империи, потребовалось создание аппарата управления, то есть организация публичной власти, стоящей над обществом и располагающей разветвленным аппаратом управления.

В современной науке существует три точки зрения по поводу причин и закономерностей возникновения права:

1. Право возникло с появлением человеческого общества, т.е. те нормы поведения, которые существуют в первобытном обществе, это и есть право. Так как первобытные люди считали эти нормы поведения единственно правильными и справедливыми.

2. Право возникло не сразу с обществом, а в период разложения первобытнообщинного стоя, но раньше, чем Г. Основной причиной послужило появление частной собственности. Появление этих норм вызвало появление государства, потому что эти нормы нуждались в защите. Такую защиту родоплеменная организация дать не могла, это могло сделать только государство.

3. Право возникло одновременно с государством и причины его возникновения те же, что причины возникновения государства. Говоря о происхождении права необходимо различать возникновение права и возникновение позитивного права (позитивное право – нормы и правила поведения, которые устанавливаются государством). Право возникает раньше, чем государство, возможно одновременно с обществом. И возникает оно в виде норм поведения первобытного общества. Нормы поведения первобытного общества называют обычай. Кроме обычаев существуют другие нормы поведения в первобытном обществе (ритуалы, обряды, мифы, религиозные и нравственные нормы, нормы этикета). Что же касается позитивного права, оно возникает одновременно с государством, т.к. позитивное право это нормы правила поведения, которые устанавливаются или санкционируются государством. Первоначальной формой позитивного права стали первобытные обычаи, которые органами государства (судами) санкционировались в качестве правовых норм. Значительно позднее государство само стало создавать нормы права.

Право формируется либо непосредственно государством, либо иными социальными организациями и под их контролем; право является выражением воли и баланса общественных корпоративных и личных интересов членов общества; право получает свое внешнее выражение и закрепление в виде различного рода нормативных актов, прецедентов, договоров с нормативным содержанием, правовых обычаев; право обеспечивается специально созданным аппаратом принуждения, организационной и экономической мощью всего государства.

Причины и условия возникновения права – между мононормами первобытного общества и нормами права – глубокая преемственность. Обычаи, расценивались как данные свыше, наиболее ценные из них были санкционированы государством и стали важными источниками права (обычным правом).

Появление права связано с отделением индивида от коллектива, с осознанием им своей обособленности, свободы. Право выражает меру свободы и ответственности в обществе. Лица-обладатели частной собственности стремятся к установлению определенных правил, защищающих их права и интересы. Эти вопросы должно решать право как особая система формализованных общеобязательных норм, которые бы поддерживались от нарушений достаточно действенными средствами принуждения.

Три способа (пути) возникновения источников права:

Санкционирование обычаев.

Юридическая практика

Прямое нормотворчество государства