591

иных нормативных правовых актах деятельность, осуществляемую объединением граждан, что в действительности противоречит нормам законодательства. Кроме того, возвращаясь к определению, данному Н.С. Железняком, не стоит отрицать, что содействие есть деятельность, преимущественно организуемая оперативными подразделениями ОВД.

По нашему мнению, гласное содействие граждан оперативным подразделениям органов внутренних дел – это оказание гражданином Российской Федерации, иностранным гражданином или лицом без гражданства помощи оперативным подразделениям органов внутренних дел путем его привлечения сотрудниками указанных подразделений к ее оказанию либо по личной инициативе без сохранения в тайне его личности и участия в решении поставленных перед ним задач.

Необходимость использования оперативными подразделениями ОВД граждан на гласной основе в решении задач опера- тивно-розыскной деятельности обусловливается следующими обстоятельствами1:

повышение уровня разведывательных возможностей оперативных подразделений, так как значительно расширяется круг источников получения оперативно значимой информации;

создание условий для эффективного использования специальных познаний лиц, оказывающихпомощьорганамвнутреннихдел; наличие возможности зашифровать негласные источники

получения информации; увеличение количества сил, участвующих в проведении

отдельных, в том числе наиболее сложных, оперативнорозыскных мероприятий и иных действий, сокращение «временных затрат» на их осуществление.

Необходимо отметить, что в законодательстве Российской Федерации оказание помощи гражданами органам, осуществляющим оперативно-розыскную деятельность, определяется следующими терминами: «содействие», «сотрудничество»2.

1Маркушин А.Г. Указ. соч. С. 66–67.

2Согласно ст. 17 ФЗ «Об ОРД» отдельные лица с их согласия могут привлекаться к подготовке или проведению оперативно-розыскных мероприятий с сохранением по их желанию конфиденциальности содействия органам, осуществляющим ОРД, в том числе по контракту. При этом в соответствии со ст. 15 ФЗ «Об ОРД» оперативные подразделения ОВД имеют право устанавливать отношения сотрудничества с лицами, изъявившими согласие оказывать им содействие на конфиденциальной основе.

21

Применение законодателем такой терминологии привело к тому, что многие авторы при анализе и рассмотрении некоторых положений содействия между этими понятиями стали ставить «знак равенства». В результате подобного отождествления ими зачастую формулируются не совсем верные, на наш взгляд, выводы и предложения. Действительно ли эти понятия столь равноправны и взаимозаменяемы?

Чтобы четко уяснить сущность каждого из названных терминов, по всей видимости, надо обратиться к их толкованию с точки зрения современного русского языка. «Содействие» предполагает «деятельное участие в чьих-нибудь делах с целью оказания помощи в какой-нибудь деятельности»1. Такая поддержка может носить кратковременный и даже разовый характер и не быть связана с совместным выполнением лицами определенной работы. «Сотрудничество» также предполагает причастность отдельных лиц к осуществлению какой-то деятельности, которая, однако, является «общим делом» и выполняется лицами вместе2.

Основываясь на этих исходных положениях, можно определить, что термины «содействие» и «сотрудничество» близки по сути, но, вместе с тем, неоднозначны по своему содержанию. Первыйизнихявляетсяболееемким, второй– егосоставнойчастью. «Содействие» включает в себя не только «сотрудничество» лиц с органами внутренних дел, но и другие формы привлечения граждан к подготовке или проведению ОРМ и их использование в решении оперативно-тактических задач. Каждое «сотрудничество» является разновидностью «содействия», но «содействие» может быть оказано и вне рамок «сотрудничества»3.

Становится очевидным, что сотрудничество, являясь частью содействия, предстает как равноправная совместная деятельность, необходимыми условиями которой является наличие определенной стороны, совместно с которой осуществляется такая де-

1См.: Ожегов С.И., Шведова Н.Ю. Толковый словарь русского языка. М.: АЗЪ, 1995. С. 732.

2Там же. С. 741.

3См., например: Бобров В.Г. К вопросу о содействии граждан органам внутренних дел // Актуальные проблемы теории борьбы с преступностью и правоприменительной практики: межвуз. сб. науч. тр. Красноярск: Сибирский юридический институт МВД России, 2001. Вып. 4. С. 214.

22

ятельность, относительная конкретность выполняемых действий, присутствие некой договоренности между сторонами – иначе говоря, договор (контракт). Так, в ОВД есть возможность заключить контракт с лицом, изъявившим желание сотрудничать с вышеуказанными органами, для исследования предметов и документов, выполнения иных услуг, в том числе в качестве специалиста.

В рамках определения содержательной стороны содействия представляется необходимым также определить статус внештатного сотрудника полиции. Внештатный сотрудник полиции – лицо, оказывающее преимущественно гласное содействие ОВД (не исключаем возможности привлечения внештатных сотрудников к участию в подготовке и проведении негласных ОРМ). Заключение контракта с внештатными сотрудниками полиции не предусмотрено1. В соответствии со ст. 68 Трудового кодекса Российской Федерации (ТК РФ)2 прием на работу оформляется приказом работодателя, изданным на основании заключенного трудового договора. Содержание приказа работодателя должно соответствовать условиям заключенного трудового договора. В ст. 67 ТК РФ указано, что трудовой договор, не оформленный в письменной форме, считается заключенным, если работник приступил к работе с ведома или по поручению работодателя или его представителя. При фактическом допущении работника к работе работодатель обязан оформить с ним трудовой договор в письменной форме не позднее трех рабочих дней со дня фактического допущения работника к работе.

Учитывая, что на основании ч. 3 ст. 5 ТК РФ нормы трудового права, содержащиеся в иных федеральных законах, должны соответствовать ТК РФ, очевидно нарушение прав лиц, привлекаемых к внештатному сотрудничеству. Разрешение данной проблемы, на наш взгляд, заключается в изменении порядка такого привлечения: зачисление внештатного сотрудника производится приказом начальника органа внутренних дел, в котором указывается специализация внештатного сотрудника и за каким конкрет-

1Порядок организации работы внештатных сотрудников регламентируется Инструкцией, утвержденной приказом МВД России от 10 янв. 2012 г. № 8.

2Трудовой кодекс Российской Федерации от 30 дек. 2001 г. № 197-ФЗ. Доступ из справочной правовой системы Консультант Плюс.

23

ным сотрудником полиции он закрепляется. В течение трех рабочих дней после издания приказа руководитель соответствующего органа внутренних дел заключает с внештатным сотрудником контракт в письменной форме сроком на 3 года. Контракт составляется в двух экземплярах, один из которых остается в подразделении органа внутренних дел и хранится в личном деле внештатного сотрудника, а второй – вручается внештатному сотруднику. В контракте указывается обязанность неразглашения внештатным сотрудником сведений, ставших ему известными в связи с его содействием ОВД. В случае нарушения контрактных обязательств наступают последствия, вытекающие из действующего законодательства.

В ст. 13 ФЗ «Об ОРД» дан перечень органов, оперативные подразделения которых имеют право осуществлять ОРД. В числе указанных органов, причем первыми в их перечне, названы органы внутренних дел, что свидетельствует о той первостепенной роли, которая им отведена государством в борьбе с преступностью. Исходя из того, что в МВД России существует несколько уровней управления и организационно-структурного построения входящих в него служб и подразделений (МВД России; МВД, ГУ МВД, УМВД по субъектам Российской Федерации; горрайлинорганы внутренних дел), то, естественно, оперативные подразделения создаются и функционируют на различных уровнях системы. Отдельные оперативные подразделения имеются на всех уровнях, некоторые только на уровне МВД, ГУВД, УВД, органов внутренних дел на транспорте, на закрытых территориях и режимных объектах. При этом вне зависимости от уровня все оперативные сотрудники обладают необходимыми полномочиями на привлечение граждан к содействию в решении правоохранительных задач, а значит, должны обладать необходимым уровнем знаний, умений и навыков в этой сфере.

От рассмотрения оперативных подразделений ОВД, использующих гласное содействие граждан, переходим к рассмотрению лиц, оказывающих такое содействие.

В.П. Легостаев обобщает круг содействующих лиц, определяя их как общественных помощников в лице внештатных сотрудников оперативных подразделений; представителей казачества, принимающих активное участие в вопросах борьбы с пре-

24

ступностью; специалистов; представителей организаций, учреждений, предприятий, которые в силу должностного положения и профессии оказывают содействие в подготовке и проведении оперативно-розыскных мероприятий; иных лиц, имеющих возможность предоставлять оперативным сотрудникам жилые и нежилые помещения, автотранспортные средства и другое имущество.

Ранее уже рассматривалась классификация граждан, гласно содействующих органам, осуществляющим ОРД, предложенная Е.В. Матиковой1. Она сходна с классификацией, предложенной В.П. Легостаевым. Однако Е.В. Матикова слишком ограничила и «отсекла» иных граждан, могущих оказывать гласное содействие ОВД.

Необходимо отметить, что выявление преступлений не менее важная задача оперативно-розыскной деятельности, чем предупреждение, поэтому справедливо было бы учитывать сведения

ио совершенных преступлениях, а не только о подготавливаемых

исовершаемых. А значит, в такую классификацию лиц должна войти категория лиц, обладающих сведениями о лицах, причаст-

ных к подготовке и (или) совершению преступлений, о лицах, скрывающихся от правоохранительных органов2, без вести пропавших, которые впоследствии могут привлекаться к участию в уголовном процессе.

Лиц, оказывающих гласное содействие оперативным подразделениям ОВД, следует классифицировать следующим образом: 1) внештатные сотрудники оперативных подразделений ОВД; 2) лица, состоящие в общественных организациях, одной из целей которых является оказание помощи правоохранительным органам (добровольные народные дружины, отряды содействия полиции, представители казачества и др.); 3) лица, обладающие специальными навыками и познаниями и привлекаемые в связи с этим к участию в подготовке или проведении ОРМ, а также выполнению иных действий; 4) иные лица, обладающие определенной информацией либо возможностями (например, наличие автотранспорта). Критерием предложенной классификации является способ привлечения лиц к гласному содействию и уровень решаемых с их помощью задач.

1Матикова Е.В. Указ. соч. С. 170–175.

2Под лицами, скрывающимися от правоохранительных органов, подразумеваем

илиц, уклоняющихся от уголовного наказания.

25

Кроме того, гласное содействие могут оказывать и лица, совершившие преступление. На наш взгляд, явка с повинной есть не что иное, как разновидность содействия, оказываемого ОВД, причем на гласной основе1. Согласимся с Н.И. Быховцем, что институт явки с повинной содержит правовые предпосылки для решения широкого спектра стоящих перед оперативно-розыскными органами задач2.

Понятие «явка с повинной» дано в УПК РФ. Согласно ст. 142 заявление о явке с повинной – добровольное сообщение лица о совершенном им преступлении, которое может быть сделано как в письменной, так и в устной форме. Одним из признаков явки с повинной является ее добровольность, т. е. без принуждения со стороны правоохранительных органов. Если лицо задержано, доставлено в правоохранительные органы и допрашивается или у него отбираются объяснения и оно дает саморазоблачительные показания, это может рассматриваться лишь как активное способствование раскрытию преступления3. Добровольность в опе- ративно-розыскной деятельности является признаком содействия граждан и предусмотрена в ФЗ «Об ОРД».

Явка с повинной предполагает обращение в правоохранительные органы. Обращение не в тот орган, который непосредственно должен заниматься расследованием, не меняет оценки случившегося как явки с повинной. Следовательно, оказание помощи в раскрытии преступления в виде признания и обращения гражданина в ОВД (как орган, осуществляющий ОРД) является также явкой с повинной4. Так, согласно определению, данному Н.И. Быховцем, «явка с повинной – это добровольное, личное прибытие лица, совершившего преступление, с заявлением о содеянном преступлении в орган, осуществляющий оперативнорозыскную деятельность, орган дознания (к дознавателю), следствия, прокуратуры, в суд или к их официальным представите-

1Более подробно см.: Михайловская О.В. Явка с повинной как разновидность гласного содействия граждан органам внутренних дел // Оперативник (сыщик). 2007.

№3 (12). С. 33–35.

2Быховец Н.И. Явка с повинной и ее реализация в оперативно-розыскной деятельности: автореф. дис. … канд. юрид. наук. М., 2006. С. 15.

3Мухамедзянов И., Карузин В. Процессуальное оформление явки с повинной // Законность. 1999. № 8. С. 19.

4Быховец Н.И. Указ. соч. С. 9.

26

лям». Главное в явке с повинной, конечно, не личная явка кудато, а прекращение определенного деяния и признание своего участия в нем1.

При явке с повинной речь может идти об отдельных эпизодах преступной деятельности, возможно также умолчание об отдельных обстоятельствах дела. Если же в заявлении речь идет о преступлениях других лиц (при совершении преступления в соучастии), в составляемом протоколе должна быть отметка о предупреждении об уголовной ответственности за заведомо ложный донос2. В оперативно-розыскной деятельности к обязанностям лиц, оказывающих гласное содействие, также относится обязанность не предоставлять заведомо ложную информацию, т. е. содействующее лицо сознает, что сообщает сотруднику оперативного подразделения информацию, которая полностью или частично не соответствует действительности, предвидит, что своим сообщением вводит в заблуждение, и желает таким образом ввести его в заблуждение3.

Кроме того, явка с повинной подразумевает под собой официальное заявление лица о прекращении и признании, раскрытии своего участия в преступлении, в связи с которым заявитель не был подозреваемым или обвиняемым, за исключением обвиняемых, подсудимых и осужденных, которые находились в розыске4. Рассматриваемое обращение лица является явкой с повинной, если уголовное дело не возбуждено. В таком случае первоначально явка с повинной не является частью уголовного процесса, однако способствует выявлению и раскрытию преступлений, а также выявлению лиц, их совершивших, т. е. способствует решению задач ОРД. Официальность явки с повинной предусматривает ее открытость, гласность, что является признаком оказания содействия именно на гласной основе.

Мотивы явки с повинной, как основной, так и иные, могут быть самыми разными, при этом не являются обязательными для

1 Коломеец В.К. Явка с повинной: новая трактовка // Рос. юстиция. 1997. № 10.

С. 36.

2Мухамедзянов И., Карузин В. Указ. соч. С. 20.

3Оперативно-розыскная деятельность: учеб. / под ред. К.К. Горяинова, В.С. Овчинского, А.Ю. Шумилова. М.: ИНФРА-М, 2002. С. 245.

4Коломеец В.К. Указ. соч. С. 36.

27

выяснения соответствующими правоохранительными органами (например, в которые лицо обратилось). Однако следует уточнить, что все же основным мотивом явки с повинной считается возможность «смягчить» наказание (ст. 63 УК РФ) или иметь возможность быть освобожденным от уголовной ответственности (ст. 75 УК РФ). Даже при совершении особо тяжких преступлений уголовный закон стимулирует явку с повинной разыскиваемых лиц1. Таким образом, если рассматривать основные мотивы явки с повинной в качестве института уголовного права, то видно, что они совпадают с некоторыми мотивами оказания содействия лиц органам, осуществляющим ОРД.

Вопрос о процессуальном статусе лица, явившегося с повинной, интересует как практиков, так и научных работников. Однако он в основном затрагивает вопросы уголовно-процес- суального права. По мнению В.К. Коломееца, следует «приравнять» статус явившегося с повинной (не с заявителем) с подозреваемым, а протоколы явки с повинной и задержания между собой в их процессуальном и доказательственном назначении2.

Действия лица, явившегося с повинной, содержат в себе признаки действий лица, оказывающего гласное содействие органам, осуществляющим ОРД. Так, присутствует гласность (открытость), выполнение определенных действий (сообщение оперативно значимой информации), оказание реальной помощи оперативным подразделениям ОВД (решение задач оперативнорозыскной деятельности – выявление латентных преступлений и раскрытие совершенных, выявление лиц, совершивших преступления).

Таким образом, в оперативно-розыскной деятельности следует «приравнять» лицо, явившееся с повинной, и лицо, оказывающее содействие гласно органам, осуществляющим ОРД.

Такой подход рассмотрения явки с повинной в оперативнорозыскном аспекте – как к разновидности гласного содействия граждан органам, осуществляющим ОРД (т. е. не только привлечение лиц к выполнению определенных действий, что, по мне-

1Коломеец В.К. Указ. соч. С. 36.

2Коломеец В.К. Явка с повинной и другие поощрительные нормы права // Актуальные проблемы борьбы с правонарушениями: материалы науч.-практ. конф. Екате-

ринбург, 1992. С. 138.

28

нию некоторых ученых1, является деятельностью сотрудников полиции в рамках выполнения административной функции) – подтверждает наличие элемента гласности в оперативнорозыскной деятельности.

Одним из вопросов, касающихся гласного содействия граждан, является следующий: могут ли быть отнесены к субъектам ОРД отдельные лица, оказывающие органам внутренних дел содействие на гласной основе, или же они являются субъектами только оперативно-розыскных мероприятий, в которых принимают участие2.

Так, В.М. Атмажитов и В.Г. Бобров относят граждан, содействующих органам, осуществляющим оперативно-розыскную деятельность, к субъектам ОРД.

А.Е. Чечетин считает необходимым разделить субъектов и участников оперативно-розыскных мероприятий3. Так, к субъектам оперативно-розыскных мероприятий, по его мнению, могут быть отнесены «лишь руководители и должностные лица опера- тивно-розыскных подразделений правоохранительных органов, которые наделены соответствующими полномочиями на их проведение. В качестве участников ОРМ рассматриваются должностные лица неоперативных служб государственных органов; специалисты, обладающие специальными познаниями; граждане, оказывающие гласную и негласную помощь».

Необходимо согласиться с А.Е. Чечетиным, так как, по нашему мнению, нельзя отнести граждан, оказывающих содействие, к субъектам ОРД наравне с органами, ее осуществляющими. К тому же осуществление оперативно-розыскной деятельно-

1Нагиленко Б.Я. О правовой природе гласных мер, осуществляющих милицией,

иоб их соотношении с оперативно-розыскной деятельностью // Оперативник (сыщик). 2005. № 4 (5). С. 7–10.

2Естественно, данный вопрос касается содействия в целом, оказываемого как на гласной основе, так и на негласной. Однако нами эта проблема рассматривается с позиции оказания гласного содействия граждан ОВД.

3А.Е. Чечетин рассматривает лишь субъектов и участников применительно к оперативно-розыскным мероприятиям. Согласно ст. 1 ФЗ «Об ОРД» оперативнорозыскная деятельность осуществляется путем проведения ОРМ, т. е. в соответствии с законодательством субъект ОРМ есть субъект ОРД. На наш взгляд, законодатель несправедливо ограничил оперативно-розыскную деятельность проведением ОРМ, так как ОРМ – лишь часть этой деятельности. Принимая это во внимание, считаем, что «субъект ОРД» – понятие более широкое, чем «субъект ОРМ».

29

сти специальными субъектами (специально на то уполномоченными) является определяющим ее содержание признаком1.

Как определить объем функций, выполняемых лицами, необходимый для отнесения их к субъектам ОРД? Субъектом в таком случае будет являться лицо, оказавшее содействие органам, осуществляющим ОРД, в подготовке оперативно-розыскного мероприятия или участвовавшее в его проведении? А если лицо выполнило иные действия (к примеру, предоставило свое автотранспортное средство, жилище и т. п.), будет ли оно включено в перечень субъектов ОРД?

Многие авторы со ссылкой на ст. 13 ФЗ «Об ОРД» указывают на то, что ОРД вправе осуществлять (т. е. быть субъектами или участниками ОРД) в широком смысле – ОВД, спецслужбы; в более узком смысле – оперативные подразделения этих органов, их должностные лица и сотрудники, а также иные лица, содействующие ОВД2. Таким образом, понятия «субъект» и «участник» приравниваются, что, на наш взгляд, является неверным.

Равнозначное соотношение субъекта ОРД и участника ОРД встречается и в других источниках. Участники ОРД – это группа субъектов ОРД, на которые законодатель возложил обязанности по непосредственному осуществлению ОРД, предоставил для их выполнения соответствующие права, и которые подлежат юридической ответственности в случае их ненадлежащего исполнения. К ним отнесены: оперативное подразделение, его руководитель, оперативник, а также лицо, оказывающее содействие органу, осуществляющему ОРД3.

Данное положение несколько противоречиво. На лицо, ставшее случайным очевидцем преступления, законодателем не возложена обязанность осуществления ОРД. Такое лицо может оказать содействие, например в установлении лица, совершившего преступление, однако оно не обязано осуществлять оператив-

1Согласно ст. 1 ФЗ «Об ОРД» оперативно-розыскную деятельность осуществляют оперативные подразделения государственных органов, уполномоченных на то указанным Федеральным законом, их перечень изложен в ст. 13 ФЗ «Об ОРД».

2Основы оперативно-розыскной деятельности: учеб. / под общ. ред. С.В. Степашина. СПб.: С.-Петерб. ун-т МВД России. 1999. С. 224–225.

3Оперативно-розыскная энциклопедия / авт.-сост. А.Ю. Шумилов. М.: Изд.

Шумилова И.И., 2004. С. 327.

30