3 Вопрос
Арбитражное соглашение - это соглашение сторон о передаче в арбитраж всех или определенных споров, которые возникли или могут возникнуть между ними в связи с каким-либо конкретным правоотношением, независимо от того, носило оно договорный характер или нет (п. 1 ст. 7 Закона о МКА РФ).
Арбитражное соглашение представляет собой основу компетенции МКА. Специфика МКА заключается в добровольности обращения в арбитраж и одновременно в обязательности арбитражного соглашения. Арбитраж может принять дело к производству только при наличии соглашения сторон. Особенность арбитражного соглашения: оно строго обязательно для сторон, которые не могут уклониться от передачи спора в арбитраж. Суд общей юрисдикции не вправе ни отменить арбитражное соглашение, ни пересмотреть решение арбитража по существу.
Арбитражные соглашения могут быть нескольких видов:
- арбитражная оговорка - соглашение сторон контракта, непосредственно включенное в его текст, об арбитражном разбирательстве споров, которые могут возникнуть из данного контракта. Это условие о передаче дела в арбитраж в случае возникновения спора в будущем, которое предусматривает юрисдикцию определенного арбитража. Арбитражная оговорка направлена в будущее и имеет перспективный характер. Она является наиболее распространенным видом арбитражного соглашения, своеобразным обеспечительным средством выполнения договорных обязательств;
- третейская запись (арбитражный компромисс) - отдельное от основного контракта соглашение сторон об арбитражном разбирательстве уже возникшего спора. Третейская запись направлена в прошлое и имеет ретроспективный характер. Это наиболее предпочтительный вид арбитражного соглашения, так как соглашение сторон об арбитраже заключается, когда разногласия уже возникли и стороны представляют характер спора. На практике заключение третейской записи является трудно достижимым, поскольку при возникновении спора интересы сторон, как правило, противоположны;
- арбитражный договор - самостоятельное соглашение между сторонами об арбитражном разбирательстве споров, которые могут возникнуть в будущем в связи с данным контрактом или группой контрактов, или в связи с совместной деятельностью в целом. На практике арбитражный договор встречается довольно редко, в основном если этого требует национальное законодательство (арбитражный договор по одному контракту) либо если между сторонами существуют устойчивые и разнообразные внешнеэкономические связи.
Способы заключения арбитражного соглашения:
1. Оно имеет вид отдельного соглашения или арбитражной оговорки в договоре, т. е. положения контракта о порядке рассмотрения спора в конкретном арбитраже. Отдельное соглашение заключается, как правило, после возникновения спора (так называемый компромисс, или третейская запись), а арбитражная оговорка – до.
При заключении арбитражного соглашения нужно учитывать, что в ряде государств Ближнего Востока соглашения о передаче в арбитраж будущих споров не признаются, во многих государствах Латинской Америки для рассмотрения спора арбитражем одной арбитражной оговорки недостаточно и требуется дополнительное соглашение сторон об этом после возникновения спора.
2. Арбитражное соглашение может быть заключено путем обмена исковым заявлением и отзывом на иск, когда одна из сторон подает иск в арбитраж, а другая не возражает против рассмотрения им спора. Считается, что стороны своими действиями заключили арбитражное соглашение.
3. Соглашение заключается путем ссылки сторон в своем договоре на документ, содержащий условие об арбитражном разбирательстве, причем данная ссылка делает арбитражную оговорку частью договора (п. 2 ст. 7 Закона). Так, условие об арбитраже содержится в двусторонних и многосторонних Общих условиях поставок (ОУП СССР - Югославия, ОУП СЭВ - Финляндия, ОУП СЭВ), согласно которым компетентным рассматривать спор признается арбитраж при торговой палате страны ответчика или третьей страны-участницы ОУП. Согласно ОУП СЭВ - Финляндия (гл. 16) споры рассматриваются в арбитраже торговой палаты страны продавца.
Независимость арбитражной оговорки. Арбитражная оговорка, будучи частью договора (одним из его условий), самостоятельна и должна трактоваться как соглашение, не зависящее от других его условий (п. 1 ст. 16 Закона «О международном коммерческом арбитраже»). Это положение можно конкретизировать следующим образом.
1. Признание договора недействительным не влияет на действительность арбитражной оговорки и арбитраж продолжает рассматривать спор. Это необходимо для того, чтобы он применил последствия недействительности такого договора.
2. Не влияет на действительность арбитражной оговорки и признание коммерческим арбитражем договора прекращенным (расторгнутым).
3. Многие споры возникают и после прекращения действия договора, поэтому в арбитражной практике большинства стран существует твердое правило: спор, возникший после истечения срока действия контракта, содержащего арбитражную оговорку, может рассматриваться в арбитраже, предусмотренном в этой оговорке.
Разграничение компетенции государственных арбитражных судов и международных коммерческих арбитражей
Международный коммерческий спор может рассматриваться как в международном коммерческом арбитраже, так и в государственном суде по подведомственности.
Общее правило: обращение сторон в арбитраж исключает их дело из компетенции государственных судов. Однако в большинстве стран наличие действительного арбитражного соглашения не влечет за собой автоматического запрета государственному суду разрешать спор. Если несмотря на существование арбитражного соглашения одна из сторон предъявляет иск к другой стороне в государственный суд, то последняя для отвода государственного суда должна сделать в суде соответствующее заявление. Его отсутствие рассматривается как согласие с компетенцией государственного суда. В некоторых странах государственный суд отказывается от своей компетенции по собственной инициативе, если между сторонами заключено арбитражное соглашение.
Российский государственный суд, установив наличие действительного арбитражного соглашения, автоматически стороны в арбитраж не направляет.
В соответствии с пп. 5 и 6 ст. 148 АПК арбитражный суд РФ оставляет иск без рассмотрения в случае, если имеется соглашение сторон о рассмотрении спора третейским судом, в двух ситуациях:
1) если любая из сторон не позднее дня представления своего первого заявления по существу спора в арбитражном суде первой инстанции заявит по этому основанию возражение в отношении рассмотрения дела в арбитражном суде, за исключением случаев, если суд установит, что это соглашение недействительно, утратило силу или не может быть исполнено;
2) если во время судебного разбирательства до принятия судебного акта, которым заканчивается рассмотрение дела по существу, любая из сторон заявит по этому основанию возражение в отношении рассмотрения дела в арбитражном суде, если только суд не установит, что это соглашение
Если государственный суд придет к выводу, что арбитражное соглашение (оговорка) недействительно, утратило силу или не может быть исполнено, он также может рассматривать дело.
Недействительность арбитражного соглашения наступает вследствие общих оснований недействительности сделок (недееспособность стороны, несоблюдение формы, пороки воли и содержания); применимое право определяется с учетом специальных норм о международном коммерческом арбитраже.
Арбитражное соглашение утратило силу, в частности, когда стороны договорились о проведении арбитражного разбирательства на протяжении определенного срока, однако по его истечении оно не проведено.
Невозможность исполнения арбитражного соглашения обусловливается неправильно сформулированной оговоркой, например, когда стороны либо называют несуществующий арбитраж, неправильное наименование арбитража или места его нахождения, либо когда при выборе арбитражного суда аd hос не определяют порядка назначения арбитров и процедуры рассмотрения спора.