§ 5 Договор коммерческой концессии /франчайзинга/

Понятие и историческое развитие договора коммерческой концессии.

Ст. 1027 Гражданского кодекса определяет договор коммерческой концессии как договор, по которому одна сторона /правообладатель/ обязуется предоставить другой стороне /пользователю/ за вознаграждение на срок или без указания срока право использовать в предпринимательской деятельности пользователя комплекс исключительных прав, принадлежащих правообладателю, в том числе право на фирменное наименование и /или/ коммерческое обозначение правообладателя, на охраняемую коммерческую информацию, а также на другие, предусмотренные договором объекты исключительных прав — товарный знак, знак обслуживания и т.д.

Предметом договора является комплекс исключительных прав, а также коммерческий опыт, знания, коммерческая информация правообладателя.

Правообладатель обязан не только предоставить соответствующую информацию, но и проинструктировать пользователя и его работников по вопросам, связанным с осуществлением этих прав. Если иное не предусмотрено договором, правообладатель обязан оказывать пользователю постоянное техническое и консультативное содействие, включая содействие в обучении и повышении квалификации работников, контролировать качество товаров (работ и услуг), производимых (выполняемых, оказываемых) пользователем на основании договора коммерческой концессии (п. 2 ст. 1031 ГК РФ).

Приобретатель по договору может сам производить соответствующие товары и оказывать услуги, а не только распространять товары изготовителя. В целом, договор коммерческой концессии рассчитан на производство товаров и оказание услуг самим правополучателем, но под именем правообладателя, хорошо известным потребителю.

Пользователь по договору коммерческой концессии действует от своего имени и по собственному усмотрению, а также несет ответственность своим имуществом.

По договору коммерческой концессии могут передаваться так же права на товарные знаки, знаки обслуживания, изобретения, промышленные образцы, полезные модели.

Предоставляя право на фирменное наименование, правообладатель сохраняет за собой безусловное право самому выступать под фирменным наименованием.

В договоре коммерческой концессии должно быть определено, в какой сфере деятельности и каким образом пользователь может использовать фирменное наименование правообладателя, определяются конкретные виды предпринимательской деятельности, которые будут осуществляться под этим наименованием, могут быть описаны конкретные формы использования фирменного наименования.

Прекращение прав на фирменное наименование и коммерческое обозначение без замены их новыми аналогичными правами влечет прекращение договора коммерческой концессии в соответствии с п.3 ст. 1037 ГК РФ.

Если такое прекращение происходит по вине правообладателя, то он обязан возместить пользователю все убытки, возникшие у него в соответствии с досрочным расторжением договора. При изменении фирменного наименования, пользователь вправе потребовать расторжения договора, а также взыскать убытки, причиненные досрочным расторжением, или потребовать соразмерного уменьшения, причитающегося правообладателю вознаграждения.

В соответствии со ст. 1028 ГК РФ, договор коммерческой концессии должен быть заключен в письменной форме, а также подлежит регистрации органом, осуществляющим регистрацию юридического лица или индивидуального предпринимателя, выступающего по договору в качестве правообладателя. Если правообладатель зарегистрирован в качестве юридического лица или индивидуального предпринимателя в иностранном государстве, регистрация договора коммерческой концессии производится органом, осуществляющим регистрацию юридического лица или индивидуального предпринимателя, являющегося пользователем. В настоящее время функции по регистрации юридических лиц переданы Министерству РФ по налогам и сборам.

Если договор содержит условие об использовании объектов, охраняемых патентным законодательством, то этот договор должен быть зарегистрирован также в федеральном органе исполнительной власти в области патентов и товарных знаков. При несоблюдении этого требования договор является ничтожным.

Субъектами договора коммерческой концессии могут быть только коммерческие организации и граждане, зарегистрированные в качестве индивидуальных предпринимателей.

Однако следует иметь в виду, что право на фирменное наименование может принадлежать только юридическому лицу - коммерческой организации, а не физическому лицу — индивидуальному предпринимателю. При этом обязанности правообладателя и пользователя могут быть подразделены на две группы:

обязанности по отношению друг к другу;

обязанности по отношению к потребителям товаров (работ, услуг).

К обязанностям правообладателя относятся:

предоставить права на фирменное наименование или коммерческое обозначение, а также исключительные права на другие результаты интеллектуальной деятельности (товарный знак, знак обслуживания, объекты авторского и патентного права) на основе лицензионных договоров;

предоставить информацию ноу-хау, необходимую пользователю для осуществления прав;

оказывать консультационные услуги, в частности, проинструктировать работников по вопросам, связанным с осуществлением исключительных прав;

обеспечить регистрацию договора коммерческой концессии, если иное не предусмотрено договором;

оказывать пользователю постоянное техническое и консультационное содействие, если иное не предусмотрено договором;

заключить договор с пользователем на новый срок при отсутствии условий, предусмотренных ст. 1035 Гражданского кодекса.

В обязанности пользователя входит:

выплатить (выплачивать) вознаграждение;

не разглашать секреты производства правообладателя и другую полученную от него конфиденциальную коммерческую информацию;

может быть предусмотрена обязанность выдать определенное число субконцессий на соответствующей территории.

В отношении потребителей правообладатель обязан контролировать качество товаров (работ, услуг) производимых пользователем.

Обязанности пользователя достаточно четко определены в ст. 1032 ГК РФ. В их число входит использовать, при осуществлении предусмотренной договором деятельности, фирменное наименование и (или) коммерческое обозначение правообладателя указанным в договоре образом, обеспечивать соответствие качества производимых им на основе договора товаров, выполняемых работ, оказываемых услуг качеству аналогичных товаров, работ или услуг, производимых, выполняемых или оказываемых непосредственно правообладателем и др.

Прекращение договора коммерческой концессии возможно, как по истечении срока, указанного в договоре, так и досрочно. Каждая из сторон договора коммерческой концессии, заключенного без указания срока, вправе в любое время отказаться от договора, уведомив об этом другую сторону за шесть месяцев, если договором не предусмотрен более продолжительный срок. В соответствии с п. 2 ст. 1037 ГК РФ досрочное расторжение договора, заключенного, как с указанием срока, так и без указания такового, подлежит регистрации в порядке, установленном п.2 ст. 1028 ГК РФ.

Особо вопрос о прекращении договора коммерческой концессии ставится в случае прекращения существования правообладателя, а именно

в результате ликвидации юридического лица;

в случае смерти правообладателя. В этом случае права и обязанности по договору могут перейти наследнику, обладающему статусом индивидуального предпринимателя, либо обязующемуся зарегистрироваться в качестве такового в течение шести месяцев со дня открытия наследства (п.2 ст.1038 ГК РФ).

В соответствии со ст. 1035 ГК РФ, в случае прекращения договора, в связи с истечением срока действия договора, пользователь имеет преимущественное право на заключение договора на новый срок на тех же условиях, которые были предусмотрены первоначальным договором.

В соответствии со п. 4 ст. 1037 ГК РФ, договор прекращается при объявлении правообладателя или пользователя — несостоятельным.

Одностороннее расторжение договора возможно в случае существенного нарушения одной из сторон условий договора. Например, в том случае, если сведения, сообщенные франчайзером относительно ценности фирмы, оказались ложными. При этом, в договоре должны фигурировать не предположения по поводу возможной прибыли от использования прав на фирменное наименование и другие объекты, передаваемые по договору, а факты использования, реально имевшего место в отношении передаваемых прав.