1.4. Завещания, трасты, недвижимость

Целью Конвенции о коллизии законов, касающихся формы завещательных распоряжений, от 5 октября 1961 года является максимальное соблюдение воли завещателя в международном коммерческом обороте. Основные положения Конвенции направлены на определение права, применимого к форме завещательных распоряжений на основании унифицированных коллизионных правил.

Конвенцией установлен широкий перечень законов, которые имеют необходимую связь с правоотношением и могут применяться к форме завещательных распоряжений.

В соответствии с рассматриваемой Конвенцией завещательное распоряжение является действительным в том, что касается формы, если его форма соответствует внутреннему законодательству государства:

- места, где завещатель сделал его, или

- гражданства, которое имел завещатель либо во время, когда он сделал распоряжение, либо во время его смерти, или

- места, в котором завещатель имел свой домицилий либо во время, когда он сделал распоряжение, либо во время его смерти, или

- места, в котором завещатель имел свое обычное местожительство либо во время, когда он сделал распоряжение, либо во время его смерти, или

- когда речь идет о недвижимости, места ее нахождения. Вопрос о том, имел ли завещатель свой домицилий в данном месте, определяется правом этого места (ст. 1).

Любые предписания, ограничивающие допускаемые формы завещательных распоряжений и относящиеся к возрасту, гражданству или иным личным качествам завещателя, считаются относящимися к вопросам формы. То же правило применяется к качествам, которыми должны обладать свидетели, необходимые для действительности завещательного распоряжения (ст. 5).

Применение коллизионных норм, установленных в Конвенции, не зависит от каких-либо требований взаимности. Конвенция применяется, даже если гражданство заинтересованных лиц или право, подлежащее применению, не являются гражданством или правом договаривающегося государства (ст. 6).

Конвенция о коллизии законов, касающихся формы завещательных распоряжений, вступила в силу 5 января 1964 года. В число участников рассматриваемой Конвенции входит 41 государство: Австралия, Австрия, Армения, Бельгия, Босния и Герцеговина, Ботсвана, Бруней, Германия, Греция, Дания, Израиль, Ирландия, Испания, Лесото, Люксембург, Молдова, Нидерланды, Норвегия, Польша, Республика Македония, Свазиленд, Сербия, Словения, Соединенное Королевство Великобритании и Северной Ирландии, Тонго, Турция, Украина, Финляндия, Франция, Хорватия, Черногория, Швеция, Швейцария, Эстония, ЮАР, Япония. Российская Федерация участницей данной Конвенции не является.

Положениями Конвенции относительно международного управления имуществом умерших лиц от 2 октября 1973 года определяется порядок составления и утверждения международного сертификата, определяющего лицо или лиц, уполномоченных управлять движимым имуществом умершего лица, а также устанавливает полномочия таких лиц.

Полномочия по составлению сертификата принадлежат компетентному национальному органу в государстве постоянного проживания умершего (ст. 2).

Каждое договаривающееся государство назначает компетентный судебный или административный орган для оформления сертификата. Возможны случаи оформления сертификата членом профессиональной ассоциации, назначенной договаривающимся государством. При этом такой сертификат должен быть подтвержден компетентным национальным органом (ст. 6).

Выдача сертификата происходит уполномоченным национальным органом после принятия мер по информированию заинтересованных лиц, в частности пережившего супруга, а также по завершению, в случае необходимости, соответствующего расследования.

Главой 3 Конвенции определяются условия признания международного сертификата по управлению имуществом умершего лица, а также необходимость применения обычных и срочных защитных мер такого имущества.

В признании сертификата может быть отказано в случаях, если сертификат не является аутентичным и не соответствует установленному Конвенцией образцу либо если из содержания сертификата не следует, что он был составлен компетентным органом власти (ст. 13). Дополнительными условиями отказа в признании сертификатов являются несоответствие сертификата решению, вынесенному по существу компетентным органом договаривающегося государства (ст. 15), а также в случае, если такое признание явно несовместимо с публичным порядком запрашиваемого государства (ст. 17).

В главах 4 - 5 Конвенции закрепляются условия применения сертификата, пределы его действия, аннулирования, изменения, приостановления.

Если сертификат аннулирован либо его действие приостановлено в государстве, в котором он был оформлен, власти каждого государства-участника в пределах своей территории осуществляют такое аннулирование или приостановление по просьбе любого заинтересованного лица. В случае, когда положения сертификата изменены в государстве компетентного органа, этот национальный орган аннулирует существующий сертификат и выдает новый сертификат с закрепленными изменениями.

В отношении договаривающегося государства, имеющего по вопросам управления имуществом две или более правовые системы (ст. ст. 34 - 36):

1) применяемые к различным категориям лиц, любая ссылка на право этого государства толкуется как ссылка на правовую систему, предусмотренную правом этого государства, применимую к конкретной категории лиц;

2) в отношении вопросов управления имуществом оно может заявить, что Конвенция распространяется на все его территориальные единицы или на одну или несколько из них и может изменить свое заявление представлением другого заявления в любое время;

3) в отношении управления имуществом:

- любая ссылка на орган или право либо процедуру государства, которое выдает сертификат, толкуется как указание на орган или право либо процедуру той территориальной единицы, в которой умерший имел свое постоянное местожительство;

- любая ссылка на орган или право либо процедуру запрашиваемого государства толкуется как указание на орган или право либо процедуру той территориальной единицы, в которой испрашивается применение данного сертификата;

- любая ссылка на право или процедуру государства, которое выдает сертификат, или запрашиваемого государства толкуется как включающая соответствующие правовые нормы и принципы договаривающегося государства, которые применяются к территориальным единицам, входящим в его состав;

- любая ссылка на национальное право умершего толкуется как указание на право, определенное нормами, действующими в государстве, гражданином которого был умерший, или, если не имеется такой нормы, на право территориальной единицы, с которой умерший был наиболее тесно связан.

Конвенция относительно международного управления имуществом умерших лиц вступила в силу 1 июля 1993 года. В число участников Конвенции входят 8 государств (Великобритания, Италия, Люксембург, Нидерланды, Португалия, Словакия, Турция, Чехия), при том что только три из них (Португалия, Словакия, Чехия) провели ее ратификацию. Российская Федерация в данной Конвенции не участвует.

Конвенция о праве, применимом к трастам, и об их признании от 1 июля 1985 года (далее - Конвенция о применимом праве 1985 года) предписывает признание трастового договора на основе указанного учредителем права с некоторыми оговорками.

Положения Конвенции о применимом праве 1985 года применяются исключительно к трастовым договорам, согласно воле сторон, закрепленной в письменной форме. Конвенция не относится к предварительным условиям, относящимся к действительности завещаний или других актов, в соответствии с которыми активы были переданы трастовому опекуну (ст. ст. 3 - 4).

Главой 2 рассматриваемой Конвенции определяется применимое к рассматриваемым правоотношениям право. В частности, в соответствии со ст. 6 Конвенции, трастовый договор регулируется правом, указанным учредителем. В случае если такое право не указано, трастовый договор будет регулироваться правом, с которым он наиболее тесно связан. При этом право страны, с которой договор наиболее тесно связан, будет определяться по (ст. ст. 6 - 7):

- месту управления трастом, указанному учредителем;

- месту нахождения активов траста;

- месту жительства и профессиональной деятельности трастового опекуна;

- целям траста.

Глава 2 Конвенции о применимом праве 1985 года определяет условия признания трастовых договоров. Статьей 12 Конвенции предусматривается право трастового опекуна, при отсутствии ограничений или запрета со стороны национального законодательства, на регистрацию активов, движимого и недвижимого имущества, а также документов, определяющих статус таких активов.

Никакое государство не обязано признавать трастовый договор при отсутствии его закрепления в национальном законодательстве стран - участниц Конвенции о применимом праве 1985 года (ст. 13).

Конвенция о праве, применимом к трастам и об их признании, вступила в силу 1 января 1992 года. Участниками рассматриваемой Конвенции являются 12 государств: Австралия, Великобритания и Северная Ирландия, Италия, Канада, Кипр, Лихтенштейн, Люксембург, Нидерланды, Сан-Марино, США, Франция, Швейцария. Россия участницей Конвенции не является.

Конвенция о праве, применимом к наследованию имущества умерших лиц, от 1 августа 1989 года указывает основные принципы определения наследственного статута:

- наследование подчиняется праву той страны, в которой наследодатель имел обычное место проживания на момент своей смерти, если он являлся в тот момент гражданином этой страны;

- наследование может подчиняться праву страны, в которой наследодатель имел обычное место проживания на момент смерти, если он прожил в данной стране не менее пяти лет непосредственно перед смертью. В исключительных случаях наследование может подчиняться праву страны гражданства умершего, если из обстоятельств дела становится очевидным, что он был тесно связан с последней страной;

- во всех иных случаях статутом наследования выступает право страны гражданства наследодателя, если только он не имел более тесной связи с иной страной. В таких случаях применяется право последней страны;

- право, определенное в соответствии с Конвенцией, применяется к имуществу в целом, вне зависимости от его характера и местонахождения.

Конвенция о праве, применимом к наследованию умерших лиц, принята на 16 сессии Гаагской конференции 1 августа 1989 года. Конвенция в силу не вступила, поскольку прошла процедуру ратификации только в одной из четырех стран (Аргентина, Люксембург, Нидерланды, Швейцария), подписавших ее, - в Нидерландах 27 сентября 1996 года. Россия в рассматриваемой Конвенции не участвует.