13. Арбитраж

В соответствии со ст. 34 Монреальской конвенции стороны в договоре перевозки могут предусмотреть, что любой спор, касающийся ответственности перевозчика, подлежит разрешению в арбитраже. Такое соглашение должно быть составлено в письменной форме. Арбитражное разбирательство должно быть проведено в одном из мест, где должна осуществляться юрисдикция суда. Арбитры или третейский суд должны применять положения Монреальской конвенции. Закрепление в арбитражном соглашении возможности отступать от положений Монреальской конвенции является недействительным в силу ее ст. 49.

14. Заключение

В отечественной литературе Монреальская конвенция получила неоднозначную оценку. Так, Ю.Н. Малеев считал нецелесообразным участие в ней России <1>. Однако другие специалисты, напротив, приветствовали ее принятие и выступали за участие в ней России <2>. Оценивая Монреальскую конвенцию в целом, следует отметить, что она учитывает новые реалии, сложившиеся в области международных воздушных перевозок: научно-технический прогресс, появление новых технических решений в области самолетостроения, новых видов материалов. Свою роль сыграл и рост благосостояния граждан, пользующихся воздушным транспортом. Монреальская конвенция отвечает требованиям, существующим на международном авиационном рынке, побуждает авиаперевозчиков использовать современный самолетный парк, увеличивать страхование своей ответственности. Как отмечал Бин Ченг, Монреальская конвенция с замечательной быстротой вдохнула новый дух в защиту потребителей. Согласно этой Конвенции перевозчик предоставляет пассажирам практически абсолютную ответственность, неограниченную ответственность относительно смерти и телесного повреждения, грузоотправителям и грузополучателям она предоставила режим, который удобен для всех сторон. Монреальская конвенция может рассматриваться как достижение в области международных воздушных перевозок <3>. Монреальская конвенция вступила в силу 4 ноября 2003 года. Следует также иметь в виду, что круг ее участников неуклонно расширяется и уже насчитывает 103 государства. В этой связи было бы целесообразно, чтобы Российская Федерация присоединилась к Монреальской конвенции.

--------------------------------

<1> См.: Малеев Ю.Н. Конвенция для унификации некоторых правил международных воздушных перевозок // Московский журнал международного права. 2001. N 1. С. 313.

<2> См.: Смирнов А.Е. Монреальская конвенция: консолидация документов Варшавской системы и некоторые вопросы ответственности авиаперевозчика в международных грузовых перевозчиках // Московский журнал международного права. 2004. N 2. С. 225; Бордунов В.Д. Указ. соч. С. 194.

<3> См.: Bin Cheng. Op. at. P. 859.

Глава 9. Международная унификация правового регулирования в области интеллектуальных прав

I. Характеризуя особенности нормативной системы регулирования гражданско-правовых отношений, предметом которых служат интеллектуальные права, А.Л. Маковский обратил внимание на то, что "...в нормах части четвертой ГК учтено и непосредственно воспроизведено весьма значительное число норм международных унификационных договоров о правовой охране интеллектуальной собственности, в которых участвует Российская Федерация, а в некоторых случаях и договоров, в которых Россия пока не участвует" <1>.

--------------------------------

<1> Маковский А.Л. Комментарий к части четвертой Гражданского кодекса Российской Федерации. М., 2008. С. 303.

Как правопреемник Советского Союза Россия стала участником Парижской конвенции по охране промышленной собственности 1883 года, Договора о патентной кооперации 1970 года, Всемирной (Женевской) конвенции об авторском праве 1952 года, в редакции 1971 года, Страсбургского соглашения о международной патентной классификации 1971 года, Локарнского соглашения, устанавливающего Международную классификацию промышленных образцов 1968 года и Мадридского соглашения о международной регистрации товарных знаков 1891 года.

С 13 марта 1995 года Российская Федерация присоединилась к Бернской конвенции об охране литературных и художественных произведений (в ред. 1971 года), устанавливающей более высокий уровень охраны авторских прав по сравнению со Всемирной (Женевской) конвенцией, и к Женевской конвенции об охране интересов производителей от незаконного воспроизводства их фонограмм 1971 года. С 26 мая 2003 года Россия стала участницей Международной конвенции об охране прав исполнителей, изготовителей фонограмм и вещательных организаций (Римской конвенции) 1961 года. В феврале 2009 года Россия присоединилась к двум договорам ВОИС: Договору по авторскому праву и Договору по исполнениям и фонограммам (вступили в силу 5 февраля 2009 года).

В 1997 году Россия присоединилась к Договору о законах по товарным знакам 1994 года, с 24 апреля 1998 года Россия стала участницей Международной конвенции по охране новых сортов растений 1961 года (в редакции 1991 года). В 2009 году Россия присоединилась к Сингапурскому договору о законах по товарным знакам и к Договору о патентном праве.

В связи со вступлением России в ВТО Российская Федерация становится участницей Соглашения по торговым аспектам прав интеллектуальной собственности (Соглашение ТРИПС), которое было принято 15 апреля 1994 года в Марракеше в качестве Приложения 1С к Марракешскому соглашению о создании ВТО и вместе с ним вступило в силу 1 января 1995 года.

Кроме того, Россия совместно с рядом других стран СНГ подписала в 1993 году Соглашение о сотрудничестве в области охраны авторских и смежных прав, а в 1994 году - Евразийскую патентную конвенцию. Наряду с этим отношения России со многими странами в области охраны авторских и патентных прав регулируются двусторонними договорами.

Такая высокая активность участия России (как и других государств) в международном сотрудничестве в сфере интеллектуальных прав обусловлена помимо общей современной тенденции развития международного сотрудничества прежде всего особым общим свойством, присущим интеллектуальным правам, - ограниченностью территориального действия исключительных прав. Они действуют в пределах территории того государства, где возникли, в соответствии с законами этого государства, то есть в принципе не имеют экстерриториального характера. В отличие, например, от права собственности, поскольку для собственника материальных вещей переезд с этими вещами из одной страны в другую не влечет никаких отрицательных последствий, если при их использование соблюдаются законы страны пребывания. Для признания исключительных прав по другую сторону границы - преодоления территориального действия охраны исключительных прав - требуется договоренность между соответствующими государствами - международный договор. В противном случае охраняемые в одной стране изобретения, товарные знаки, произведения науки или литературы могут свободно использоваться в других странах.

Международные договоры в области охраны интеллектуальной собственности позволяют прежде всего преодолеть территориальный характер действия исключительных прав. В ином случае они не могут быть защищены за пределами той страны, где первоначально возникли, за отдельными изъятиями.

К основным международным договорам, которые определяют унифицированную систему национальной и международной охраны интеллектуальных прав, относятся Парижская конвенция по охране промышленной собственности, Бернская конвенция об охране литературных и художественных произведений и Соглашение по торговым аспектам прав интеллектуальной собственности.

II. Исторически одним из первых международных договоров европейских стран в сфере исключительных прав стала Парижская конвенция по охране промышленной собственности. Конвенция была принята 20 марта 1883 года, вступила в силу 7 июля 1884 года. Неоднократно дополнялась и пересматривалась. Россия как преемник СССР участвует в Конвенции с 25 декабря 1991 года во всех ее редакциях.

1. Парижская конвенция является наиболее представительным договором по составу участников. Она охватывает широкий круг объектов, которые принято относить к "промышленной собственности": изобретения, полезные модели, промышленные образцы, товарные знаки, знаки обслуживания, фирменные наименования и указания происхождения или наименования места происхождения. Основная цель Конвенции - облегчить гражданам и юридическим лицам взаимную защиту прав на охраняемые объекты промышленной собственности в странах - участницах Конвенции.

Участники Конвенции образовали Международный союз по охране промышленной собственности (Парижский союз).

К важнейшим конвенционным правам, которые государства - участники Конвенции обязаны предоставить обладателям исключительных прав на объекты промышленной собственности - гражданам и организациям этих государств, относятся:

- право национального режима,

- право конвенционного приоритета,

- право выставочного приоритета.

Право на предоставление иностранцам национального режима относится к исключительным правам на охраняемые объекты промышленной собственности и означает право иностранцев пользоваться теми же правами, которые имеют в данной области собственные граждане и организации страны, где испрашивается охранный документ (ст. 2 Конвенции). К гражданам стран Союза приравниваются граждане стран, не участвующих в Конвенции, при условии что они имеют на территории одной из стран - членов Конвенции местожительство или "действительное и серьезное" промышленное или торговое предприятие. Это правило применяется в отношении всех объектов Парижской конвенции. "Норма национального режима является одним из краеугольных камней системы международной охраны, установленной согласно Парижской конвенции. Она гарантирует, что будут охраняться не только права иностранцев, но также то, что против них не будет никакой дискриминации". Это также означает, что исключаются любые требования о взаимности охраны <1>.

--------------------------------

<1> Введение в интеллектуальную собственность. ВОИС, 1998. С. 375.

Принцип территориального действия исключительных прав, основанный на предоставлении иностранцам национального режима, теперь прямо закреплен в ст. 1231 ГК РФ, согласно которой на территории Российской Федерации действуют исключительные права на результаты интеллектуальной деятельности и на средства индивидуализации, установленные международными договорами Российской Федерации и Кодексом.

Что касается личных и иных интеллектуальных прав, то они определяются общими нормами ГК РФ, установленными абз. 4 п. 1 ст. 2 ГК РФ (к которым дана прямая отсылка в ст. 1231). Согласно этим нормам "к отношениям с участием иностранных граждан, лиц без гражданства и иностранных юридических лиц" применяются общие правила, установленные российским гражданским законодательством для участников гражданского оборота. Следовательно, на территории России признаются личные и иные интеллектуальные права (кроме исключительных прав) иностранцев независимо от того, связана ли Россия и государство иностранца соответствующим международным договором.

Право на получение конвенционного приоритета (ст. 4 Конвенции). Иностранные заявители из государств - участников Парижской конвенции могут использовать предоставляемую Конвенцией льготу по приоритету - "конвенционный приоритет". По общему правилу заявочный приоритет устанавливается по дате поступления первой правильно оформленной заявки в патентное ведомство страны, где испрашивается патент или свидетельство на товарный знак. Дата подачи заявки в одной из стран-участниц признается датой, определяющей приоритет последующих заявок на тот же объект, поданных тем же заявителем или его правопреемником в других странах - участницах Конвенции. День подачи в срок не включается.

Для патентов на изобретения и для полезных моделей льготный срок подачи иностранной заявки составляет 12 месяцев, а для промышленных образцов и товарных знаков - шесть месяцев.

В России эти правила закреплены в ст. ст. 1382 и 1495 ГК РФ. Заявка на изобретение и полезную модель должна поступить в патентное ведомство России не позднее 12 месяцев со дня подачи иностранным заявителем первой правильно оформленной заявки, а на промышленный образец и товарный знак - не позднее шести месяцев. Этот срок при наличии уважительных причин (когда заявитель по не зависящим от него обстоятельствам не смог уложиться в 12 или соответственно в шесть месяцев) может быть продлен, но не более чем на два месяца. Для использования приоритетной льготы на получение патента заявитель должен приложить к заявке "заявление на приоритет", указав в нем номер первой заявки, на которую он ссылается, дату испрашиваемого приоритета, код страны подачи заявки по стандарту ВОИС. Срок подачи заверенной копии первой заявки не может превышать 16 месяцев с даты подачи заявки в иностранное патентное ведомство государства - участника Парижской конвенции.

Право на получение выставочного приоритета. Страны Союза предоставляют еще одну важную льготу - временную охрану объектам промышленной собственности для продуктов, экспонируемых на официальных или официально признанных международных выставках, которые проводятся на территории одной из стран Союза. Это существенная льгота, поскольку правообладатели заинтересованы в широкой рекламе своих технических достижений, а также товаров, экспортируемых в другие страны. В то же время открытая демонстрация технических новшеств порочит новизну потенциально патентоспособного решения и препятствует его патентной защите, в равной мере это относится к товарным знакам, помещенным на выставочных экспонатах. Установленное Конвенцией право на получение выставочного приоритета (ст. 11) не продлевает срок конвенционного приоритета, но в этом случае он исчисляется не с даты подачи первой заявки, которая может быть подана после демонстрации заявленного решения на выставке, а с даты помещения экспоната на выставку, при условии что заявка подана в установленный национальным законодательством срок. Так, в соответствии со ст. 1495 ГК РФ заявка на товарный знак в этом случае должна быть подана в патентное ведомство России не позднее шести месяцев с даты начала открытого показа экспоната на выставке.

2. Положения Конвенции содержат также унифицированные нормы, относящиеся к отдельным объектам интеллектуальных прав. Значительное число материально-правовых норм относится к объектам патентной охраны.

В их числе независимость патентов, полученных на одно и то же изобретение в различных странах, право изобретателя быть названным в патенте (ст. 4bis).

Существенное место занимают нормы, определяющие допустимые ограничения исключительных прав как особой монополии в интересах общества. К ним относятся условия выдачи принудительных лицензий на использование запатентованных изобретений, полезных моделей и промышленных образцов, а при необходимости - аннулирование патента для предотвращения злоупотреблений, которые могут возникнуть в результате осуществления исключительного права, предоставляемого патентом.

В качестве частного случая злоупотребления исключительным правом в Конвенции указывается неиспользование изобретения, соответственно полезной модели (п. п. 2 и 5 ст. 5A). Правила об обязательном использовании патентов не распространяются на охрану промышленных образцов. В Конвенции прямо указывается, что охрана промышленных образцов не может быть прекращена вследствие неиспользования или ввоза объектов, сходных с охраняемыми объектами (ст. 5B).

Комментируя эти положения Конвенции, Г. Боденхаузен указывает, что страны - члены Союза имеют право определить, что они понимают под выражением "неиспользование" <1>.

--------------------------------

<1> См.: Боденхаузен Г. Парижская конвенция по охране промышленной собственности: Комментарий. М., 1977. С. 87.

Согласно российскому законодательству критерием для выдачи принудительной лицензии вследствие недостаточного использования патента на изобретение, полезную модель или промышленный образец служит "недостаточное предложение соответствующих товаров, работ или услуг на рынке". При возникновении спора об условиях предоставления лицензии (объеме использования, размере лицензионных платежей, сроках и порядке их уплаты) такой спор разрешается в судебном порядке (ст. 1362 ГК РФ). Аннулирование патента по этим основаниям не допускается.

Условия, при которых разрешается свободное использование изобретений, полезных моделей, промышленных образцов, также не должны противоречить нормам о допустимых ограничениях исключительных прав. К важным для международного оборота правилам свободного использования запатентованных технических новшеств относятся положения Конвенции о свободном применении на территории стран Союза запатентованных объектов, являющихся частью транспортных средств (ст. 5ter). Основное условие применения этой нормы - временное или случайное пребывание транспортного средства на территории зарубежной страны - участницы Конвенции.

В российском законодательстве соответствующие нормы содержатся в ст. 1359 ГК РФ. Согласно этим нормам не является нарушением исключительного права на изобретение, полезную модель и промышленный образец применение изделия, в котором использованы запатентованные решения, в конструкции, во вспомогательном оборудовании, при эксплуатации транспортных средств (водного, воздушного, автомобильного и железнодорожного транспорта) или космической техники иностранных государств. При условии, что эти транспортные средства временно или случайно находятся на территории Российской Федерации. Так, например, если российская транспортная компания использует арендованное у иностранной фирмы какое-либо транспортное средство (самолет, корабль и т.п.), нахождение такого арендованного транспортного средства на территории России не подпадает под действие ст. 1359 ГК РФ.

Унификации и удешевлению национальной процедуры выдачи патента на изобретение и полезную модель несомненно способствует Договор о патентной кооперации (принятая аббревиатура - РСТ (Patent cooperation treaty)) - специальное Соглашение, открытое для государств - участников Парижской конвенции, которое фактически дополняет Парижскую конвенцию. Участником договора может стать любое государство - член Парижского союза. Договором предусмотрена возможность подачи одной так называемой международной заявки, в которой указываются все страны, где заявитель испрашивает охрану. Все стадии экспертизы по желанию заявителя проводятся централизованно (международный поиск, международная предварительная экспертиза и др.). Эти функции возлагаются на определенные патентные ведомства стран-участниц, обладающие необходимой материальной базой. В частности, российское патентное ведомство выполняет функции Международного поискового органа и Органа международной предварительной экспертизы по международной заявке, поданной в соответствии с процедурой, установленной договором. Тем самым исключается необходимость подачи заявки в каждое национальное ведомство, где заявитель заинтересован получить патент. Правильно оформленная международная заявка имеет силу национальной заявки в каждом указанном государстве.

Полная экспертиза международной заявки проходит две стадии: "международную фазу" и "национальную фазу". На первой стадии проверяются формальные требования, предъявляемые к международной заявке, проводится международный поиск и международная предварительная экспертиза. Эти функции выполняет одно из "получающих ведомств", к числу которых относится и Российское патентное ведомство (ст. 1396 ГК РФ). По завершении формальной экспертизы получающее ведомство пересылает один экземпляр заявки в Международное бюро ВОИС. Результаты международного поиска оформляются в виде отчета о "поиске" и сообщения о патентоспособности заявленного изобретения, которые направляются заявителю и в Международное бюро ВОИС.

Национальная стадия рассмотрения заявки в каждом национальном ведомстве начинается после того, как заявитель представит в установленные сроки перевод заявочных материалов (на язык страны патентования) и оплатит национальные пошлины в те ведомства, где он испрашивает патент. Для совершения этих действий установлен срок - не позднее 30 месяцев с даты приоритета.

Однако заключения уполномоченных ведомств являются предварительными. Окончательное решение по заявке с учетом полученных материалов (которые могут быть подвергнуты проверке) принимают национальные патентные ведомства, выдающие патенты.

Следует отметить, что в последние годы наблюдается значительное увеличение международных патентных заявок, подаваемых во всем мире иностранцами. Процедура, предусмотренная Договором о патентной кооперации, становится в этих условиях недостаточно эффективной. Сегодня по инициативе США и Японии - стран, в которые поступает наибольшее количество иностранных заявок, создается новая международная система ускоренной экспертизы заявок на выдачу патента на изобретения - Patent Prosecution Highway (PPH) за счет разделения труда между патентными ведомствами.

Существенным этапом европейской патентной интеграции было принятие Европейской патентной конвенции 1973 года (вступила в силу 1 июня 1978 года), которая предусматривает выдачу единого европейского патента. Россия не является ее участницей. Однако условия Конвенции не препятствуют российским заявителям получать европейский патент на свои изобретения, что широко используется в практике защиты российских изобретений в странах Европы.

В рамках Конвенции создано Европейское патентное ведомство в Мюнхене. Этот международный орган ведет всю работу, связанную с рассмотрением заявок на европейский патент и его выдачей. Патент действует во всех договаривающихся странах (которые были указаны в заявке) как национальный. Споры с Европейским патентным ведомством по поводу выдачи патента, а также толкования правил Конвенции подсудны Суду Европейского сообщества. Споры, связанные с действительностью патента, нарушением прав патентообладателя и др., рассматриваются национальными судебными органами. Патент действует 20 лет со дня подачи заявки. Выдача европейского и национального патента на одно и то же изобретение не допускается.

3. Значительное место в Парижской конвенции занимают обязательные для всех стран Союза материально-правовые нормы об охране товарных знаков.

Так же как для патентов, на изобретения предусмотрены правила об обязательном использовании зарегистрированных товарных знаков в стране регистрации. Согласно ст. 5C Конвенции "регистрация может быть аннулирована лишь по истечении справедливого срока и только тогда, когда заинтересованное лицо не представит доказательств, оправдывающих причины его бездействия". Сроки обязательного использования, а также условия, свидетельствующие о выполнении этой обязанности обладателем товарного знака, устанавливаются национальным законодательством. Следует отметить, что эта норма Конвенции действует в тех странах, где установлена, как и в России, регистрационная система предоставления исключительного права на товарные знаки.

Исключительное право на товарный знак, удостоверенное государственной регистрацией, означает, что его обладатель может использовать зарегистрированный товарный знак любым не противоречащим закону способом и распоряжаться своим исключительным правом. Открытый перечень способов использования товарных знаков дан в п. 2 ст. 1484 ГК РФ.

Требование об обязательном использовании товарного знака самим владельцем или другим лицом по договору с владельцем относится к существенным условиям действия исключительного права на товарный знак. Если товарный знак не применялся (без уважительных причин) для маркировки соответствующих товаров в течение любых трех лет после его государственной регистрации, то по требованию заинтересованного лица его регистрация может быть прекращена досрочно в отношении всех товаров или части товаров.

Использованием товарного знака в целях подтверждения своего исключительного права признается его использование самим правообладателем, лицом, которому такое право предоставлено на основании лицензионного договора (лицензиатом), либо другим лицом, осуществляющим использование товарного знака под контролем правообладателя в целях его введения в гражданский оборот. До принятия ГК РФ в Законе о товарных знаках предусматривались два способа надлежащего использования товарного знака: самим правообладателем или лицензиатом. Гражданский кодекс, по сути, легализовал еще один вариант - использование "под контролем правообладателя" третьими лицами, что особенно актуально для иностранных правообладателей.

В международной торговле одним из основных договоров, посредством которых осуществляется продвижение и (или) организация сбыта товара иностранного производителя на зарубежной территории, является дистрибьюторский договор. В этой связи в российской судебной практике неоднократно возникали дела по спорам, возбуждаемым заинтересованными лицами, о досрочном прекращении действия товарного знака иностранного правообладателя, экспортирующего свой товар, маркированный российским товарным знаком, через дистрибьютора. Мотивируя свои требования, истец обычно указывал на отсутствие лицензионного договора между правообладателем и дистрибьютором на использование товарного знака. Хотя лицензионный договор в этом случае не требовался, поскольку экспорт товара через дистрибьютора осуществляется по прямому договору с правообладателем товарного знака, то есть "под его контролем". Иной подход к толкованию ст. 22 Закона о товарных знаках противоречит ее смыслу, поскольку главная цель введения обязательного использования - обеспечить фактическое (реальное) функционирование охраняемого товарного знака в гражданском обороте, избавить национальные и международные реестры от "мертвых" знаков.

С принятием четвертой части ГК РФ эта позиция, сформировавшаяся в российской судебной практике, получила легальное закрепление в ст. 1486 Кодекса.

К существенным условиям охраны товарных знаков в соответствии с Парижской конвенцией относится принцип независимости охраны одного и того же знака в разных странах, включая страну происхождения (ст. 6а). Это не означает, конечно, отказа от права приоритета первой заявки в каждой стране, где испрашивается охрана.

Однако эта общая норма не действует в отношении так называемых общеизвестных товарных знаков, охрана которых предусмотрена положениями ст. 6 bis Конвенции, и которая, по сути, устанавливает исключение для этой категории знаков из общих правил о независимости охраны товарных знаков в каждой стране. Условия и порядок признания товарного знака общеизвестным прерогатива национального законодательства. Комментируя эту норму Парижской конвенции, Г. Боденхаузен поясняет, что "такая особая защита общеизвестного знака представлялась обоснованной по той причине, что регистрация или использование схожего знака, способного создать смешение, составляет в большинстве случаев акт недобросовестной конкуренции и может также рассматриваться как наносящий ущерб интересам тех, у кого создается подобное смешение" <1>.

--------------------------------

<1> Боденхаузен Г. Указ. соч. С. 107.

Особая процедура признания и охраны "общеизвестных товарных знаков" в соответствии с требованиями ст. 6.bis Парижской конвенции регулируется в России специальными нормами, предусмотренными в ст. ст. 1508 и 1509 ГК РФ. Общеизвестным может быть признан как охраняемый на территории Российской Федерации товарный знак (в силу государственной регистрации или международного договора), так и обозначение, используемое в качестве товарного знака, но не имеющее в России правовой охраны. Для такого признания должно быть установлено, что товарный знак "в результате интенсивного использования" стал широко известным ("узнаваемым") среди соответствующих потребителей товаров, выпускаемых под этим знаком, в частности, благодаря большому торговому обороту и интенсивной рекламе.

Охрана общеизвестному товарному знаку предоставляется в России на основании решения патентного ведомства, которое принимается по заявлению обладателя знака. При положительном решении заявителю выдается свидетельство на общеизвестный товарный знак, действующее бессрочно. Зарегистрированный знак вносится в Перечень общеизвестных знаков, после чего сведения о зарегистрированном знаке публикуются в официальном бюллетене патентного ведомства.

К нормам Конвенции, определяющим условия признания обозначений товарными знаками, относятся также правила о запрете регистрации в качестве товарных знаков государственных гербов, официальных клейм контроля и эмблем межправительственных организаций (ст. 6.ter). Для реализации этой нормы в рамках международного сотрудничества Международное бюро ВОИС рассылает всем странам-участницам информацию об отличительных знаках - государственной символике стран Союза и об официальной символике, принадлежащей межправительственным организациям. Соответственно страны - участницы Конвенции и межправительственные организации обязаны своевременно представлять такую информацию Международному бюро ВОИС. Использование таких обозначений в качестве неохраняемых элементов товарных знаков в каждой стране допускается только с разрешения соответствующих компетентных органов этой страны, а эмблем международных организаций - с согласия этих организаций, например, олимпийской символики - с разрешения Международного олимпийского комитета. В России соответствующие правила установлены в п. 2 ст. 1483 ГК РФ.

Перечень оснований, по которым может быть отклонена регистрация любого обозначения в качестве товарного знака, по сути, определяет критерии охраноспособности этого объекта исключительных прав (ст. 6.quinquies B, C). К серьезным основаниям, по которым может быть отклонена или отменена регистрация товарного знака, Конвенция относит противоречие заявленного обозначения морали или публичному порядку, если они могут ввести в заблуждение общественность (п. 3 ст. 1483 ГК РФ).

Следует также обратить внимание на положения ст. 7.bis, обязывающие страны Союза принимать заявки на регистрацию и охранять коллективные знаки, принадлежащие коллективам, существование которых не противоречит закону страны происхождения, даже если эти коллективы не являются владельцами торгового или промышленного предприятия. При этом каждая страна, определяя особые условия охраны таких знаков, может, в частности, исключить из охраны знаки, противоречащие публичным интересам. В данном контексте к публичным интересам относят, в частности, определенные гарантии качества товара или услуг, маркируемых коллективным знаком.

III. Основным международным договором в области охраны товарных знаков является Мадридское соглашение о международной регистрации знаков 1891 года. Текст Мадридского соглашения неоднократно пересматривался, последние изменения внесены 28 сентября 1979 года. Действует также Инструкция к Мадридскому соглашению, детализирующая положения Соглашения.

1 декабря 1995 года вступил в силу Протокол к Мадридскому соглашению, а Инструкция была признана общей к Мадридскому соглашению и к Протоколу (была пересмотрена в 1998 году, последние изменения вступили в силу 1 декабря 2008 года). Россия стала участницей Протокола в июне 1997 года. Мадридская система призвана облегчить и унифицировать процедуру регистрации товарных знаков на территории стран-участниц.

Международная заявка должна отвечать требованиям, установленным Соглашением, Протоколом и Инструкцией. Заявка подается в Международное бюро ВОИС через национальное ведомство страны заявителя (в России через патентное ведомство) по установленной форме на официальном бланке. До международной регистрации товарный знак должен быть зарегистрирован в стране происхождения. Если Международное бюро считает, что международная заявка соответствует предъявляемым к ней требованиям, оно регистрирует знак в Международном реестре и уведомляет об этом все ведомства тех государств, которые указаны в заявке, а также национальное ведомство, представившее заявку. Датой регистрации считается дата подачи заявки в стране происхождения, если Международное бюро получило заявку в течение двух месяцев с момента подачи. В противном случае заявка регистрируется по дате ее получения Международным бюро. Информация о зарегистрированных заявках публикуется в ежемесячном бюллетене ВОИС. Международная регистрация снимает необходимость подачи заявки в каждой стране, где заявитель заинтересован в охране своего знака. Однако за национальными ведомствами сохраняется право отказать в предоставлении охраны в отношении всех или части товаров, включенных в заявку. Отказ допустим только по тем основаниям, которые в соответствии с Парижской конвенцией предусмотрены национальным законодательством также для отказа в регистрации знака по национальной заявке. В случае признания зарегистрированного международного знака недействительным его владельцу должна быть своевременно предоставлена возможность защиты своих прав. Решение о признании товарного знака недействительным сообщается в Международное бюро, которое вносит в международный реестр запись о признании международной регистрации недействительной.

Существенным шагом в развитии международного сотрудничества в области охраны товарных знаков следует признать подписание Сингапурского договора о законах по товарным знакам, который заменил для его участников Договор о законах по товарным знакам 1994 года.

Договор применяется к знакам, состоящим из обозначений, которые, в соответствии с законодательством страны-участницы, могут быть зарегистрированы в качестве товарного знака или знака услуг. Договор не применяется к коллективным, сертификационным и гарантийным знакам. В основном этот Договор посвящен унификации правил оформления заявок на товарные знаки и знаки услуг, правил внесения изменений в регистрацию товарных знаков, включая продление сроков действия регистрации, а также, что существенно для торгового оборота, правил регистрации лицензионных договоров на использование товарных знаков. Ранее действовавшая проверочная процедура регистрации (имен, адресов, владельцев), включая регистрацию лицензионных договоров, заменена уведомительной системой. От правообладателя не может быть потребовано предоставление для регистрации собственно договора, а также указание финансовых условий регистрируемого договора.

При этом Россия остается в Договоре о законах по товарным знакам 1994 года. Этот международный договор остается в силе для отношений участников Сингапурского договора с теми государствами, которые не вступили еще в Сингапурский договор, что прямо предусмотрено ст. 27 Сингапурского договора.

4. Фирменные наименования. В отличие от патентов и товарных знаков, Конвенция не определяет порядок охраны фирменных наименований в странах Союза. Согласно ст. 8 Конвенции они должны охраняться во всех странах Союза "без обязательной подачи заявки или регистрации".

В российском законодательстве право на фирменное наименование регулируется нормами ст. ст. 54, 1473 - 1476 ГК РФ. Комментируя положения ст. 8а Конвенции, А.Л. Маковский отмечает, что "в действительности охрана должна предоставляться в отношении не "фирменного наименования" (как ошибочно сказано в ст. 8 официального русского текста Конвенции), а "коммерческого обозначения" (le nom commercial). Последнее должно охраняться во всех участвующих в Конвенции государствах "без обязательной подачи заявки или регистрации", что неосуществимо в России в отношении фирменных наименований (см. абз. 2 п. 4 ст. 54 ГК)" <1>. Действительно, согласно п. 4 ст. 54 ГК РФ юридическое лицо, являющееся коммерческой организацией, должно иметь фирменное наименование, зарегистрированное в установленном порядке. Надо сказать, однако, что до принятия четвертой части ГК РФ, которая наряду с фирменным наименованием установила охрану коммерческого обозначения (ст. ст. 1538 - 1541 ГК РФ), в правоприменительной практике не ставилось под сомнение распространение норм ст. 8 Конвенции на фирменные наименования как российских, так и иностранных правообладателей.

--------------------------------

<1> Маковский А.Л. Указ. соч. С. 318.

И сегодня не все специалисты разделяют позицию А.Л. Маковского. Так, по мнению В.В. Орловой, установленный ГК РФ порядок правовой охраны фирменного наименования коммерческой организации не противоречит положениям ст. 8 Парижской конвенции, поскольку оно вносится в единый государственный реестр юридических лиц "как одно из сведений, относящихся к юридическому лицу и нет отдельного реестра регистрации фирменных наименований" <1>. По нашему мнению, поставленный А.Л. Маковским вопрос скорее относится к ст. 1475 ГК РФ, на которую было обращено внимание в Постановлении Пленума Верховного суда РФ и Пленума Высшего Арбитражного Суда РФ от 26 марта 2009 года N 5/29 (п. 61). Согласно ст. 1475, озаглавленной "Действие исключительного права на фирменное наименование на территории Российской Федерации", "на территории Российской Федерации действует исключительное право на фирменное наименование, включенное в единый государственный реестр юридических лиц". Закономерно возникает вопрос об иностранных правообладателях. В постановлении пленумов обращено внимание судов на эти нормы и разъяснено, что "при применении ст. 1475 ГК судам надлежит учитывать, что она не исключает охрану в Российской Федерации права на фирменное наименование иностранных юридических лиц (ст. 8 Парижской конвенции)".

--------------------------------

<1> Орлова В.В. Комментарий к Гражданскому кодексу Российской Федерации (части четвертой) (постатейный). М., 2009. С. 614.

5. К особой категории охраняемых обозначений индивидуализации товаров относятся "указания происхождения или наименование места происхождения". Парижская конвенция, включив эти обозначения в круг охраняемых объектов исключительных прав, не раскрывает собственно содержание самих понятий. Конвенция признает неправомерное использование "указания происхождения" или "наименования места происхождения" продукции как акт недобросовестной конкуренции и обязывает страны Союза обеспечить эффективную защиту правообладателей от использования третьими лицами ложных указаний (ст. 10 bis). В известной работе "Введение в интеллектуальную собственность", изданной ВОИС, предлагается следующее толкование этих двух понятий: "указание происхождения" включает любое наименование, указание, обозначение или другой знак, который относится к данной стране или к расположенному в ней месту, вследствие чего передается представление, что товары, маркированные этим указанием, происходят из этой страны или места". И далее: "наименования места происхождения" имеют более ограниченное значение и могут считаться специальным видом указания происхождения" <1>.

--------------------------------

<1> Введение в интеллектуальную собственность. ВОИС, 1998. С. 395.

В четвертой части ГК РФ введен раздел "Право на наименование места происхождения товара" (§ 3 гл. 76 ГК). Установлены общие требования, которым должно отвечать охраняемое наименование. В соответствии с российским законодательством охраняемым наименованием признается обозначение географического объекта, в том числе наименования страны, городского или сельского поселения, местности или обозначение производного от такого наименования и ставшее известным в результате использования под таким наименованием определенного товара. При условии что особые свойства этого товара исключительно или главным образом определяются характерными для данного географического объекта природными условиями и (или) людскими факторами. При этом не может получить охрану такого рода наименование, если оно вошло в России во всеобщее употребление как обозначение товара определенного вида, не связанное с местом его производства.

В качестве охраняемого наименования товара может быть также использовано обозначение, которое позволяет идентифицировать товар как происходящий с территории определенного географического объекта, и в том случае, когда такое обозначение не содержит собственно наименования этого объекта. При условии что оно стало известным в результате использования в отношении товара, особые свойства которого отвечают общим требованиям, предъявляемым к товарам, защищенным охраняемым наименованием.

По сути, речь идет об охране так называемого "географического указания" - изобразительного обозначения, позволяющего указать происхождение товаров без словесного названия места их происхождения. Примерами таких косвенных географических указаний в мировой практике являются изображения Эйфелевой башни для Парижа или Тауэрского моста для Лондона <1>.

--------------------------------

<1> Там же. С. 238.

Установленные ГК РФ условия охраны наименования места происхождения товара отвечают соответствующим обязательствам Российской Федерации как участницы Парижской конвенции и Соглашения ТРИПС.

IV. Бернская конвенция об охране литературных и художественных произведений - старейшая авторская Конвенция. Она была заключена 9 сентября 1886 года и вступила в силу с 5 декабря 1887 года. За период действия Конвенции ее редакция неоднократно пересматривалась (последний раз в Париже в 1971 году) в целях расширения предоставляемых ею прав и гарантий. Советский Союз не участвовал в Бернской конвенции, поскольку действовавшее тогда в СССР законодательство не отвечало ее требованиям. Принятие Закона об авторском праве и смежных правах 1993 года устранило эти препятствия, и Россия присоединилась к Конвенции с 13 марта 1995 года. Россия активно расширяет международное сотрудничество в сфере охраны и использования художественных произведений, исполнительского творчества и других объектов авторских и смежных прав. Развитию широкого культурного обмена с зарубежными странами, несомненно, способствует участие в основных многосторонних авторско-правовых конвенциях.

Общая цель Конвенции и образованного на ее основе Союза стран - участниц Конвенции определена в ст. 1 Конвенции: "охрана прав авторов на их литературные и художественные произведения".

Содержащиеся в Конвенции унифицированные нормы предусматривают широкий круг охраняемых литературных и художественных произведений, под которыми понимаются "все произведения в области литературы, науки и искусства" независимо от формы их выражения. Так, в перечень произведений, защита которых гарантируется Конвенцией, наряду с традиционными объектами включены также "переделки литературного или художественного произведения", в том числе переводы, адаптации, музыкальные аранжировки, которые охраняются наравне с оригинальными произведениями без ущерба правам автора оригинального произведения. Важно подчеркнуть, что этот перечень имеет открытый характер. Следовательно, страны Союза вправе расширить его в своем национальном законодательстве. По российскому законодательству (п. 1 ст. 1225 ГК РФ) к результатам интеллектуальной деятельности, которым предоставляется правовая охрана в России, отнесены не только произведения литературы и искусства, но и произведения науки. Интеллектуальные права на произведения науки, литературы и искусства признаются авторскими правами. Более подробный перечень объектов авторских прав дан в п. 1 ст. 1259 ГК РФ, который также не является исчерпывающим.

В Конвенции четко определены "критерии охраны", то есть условия, при которых произведениям должна быть предоставлена охрана в соответствии с обязательствами, принятыми на себя странами Союза.

Гарантированные Конвенцией права предоставляются:

- авторам, которые являются гражданами одной из стран Союза (критерий гражданства), - в отношении их произведений, как выпущенных, так и не выпущенных в свет. В этих целях к гражданству страны Союза приравнивается обычное место жительства в одной из этих стран;

- авторам, которые не являются гражданами одной из стран Союза, - в отношении произведений, выпущенных в свет впервые в одной из этих стран или одновременно в стране, не входящей в Союз и в стране Союза, - (критерий места выпуска произведения в свет).

Следовательно, конвенционная охрана не распространяется только на невыпущенные в свет произведения тех авторов, которые не обладают гражданством одной из стран Союза.

Основополагающие принципы, определяющие, по сути, объем авторских прав, закреплены в ст. 5 Конвенции. К основным принципам Конвенции относятся:

- принцип закрепления национального режима;

- принцип автоматической авторской охраны произведений;

- принцип независимости охраны произведения в каждой стране - участнице Конвенции.

Принцип национального режима. В отношении произведений, охраняемых в силу Конвенции, авторы произведений пользуются в странах Союза, кроме страны происхождения произведения, правами, которые предоставляются в настоящее время или будут предоставлены в дальнейшем соответствующими законами этих стран своим гражданам. Таким образом, основное содержание авторских прав и система их судебной защиты определяются национальным законодательством.

Роллан Дюма, анализируя положения Конвенции, обращает особое внимание на содержащееся в п. 4 ст. 5 определение понятия страны происхождения "в связи с тем, что нормы конвенционного права в данном случае неприменимы" <1>. Страной происхождения для литературных произведений считается:

--------------------------------

<1> Дюма Р. Литературная и художественная собственность. М., 1993. С. 330.

- для произведений, впервые выпущенных в свет в одной из стран Союза, - эта страна; однако, если произведение одновременно выпущено в свет в нескольких странах Союза, предоставляющих разные сроки охраны, - та страна, которая предусматривает самый короткий срок охраны;

- для произведений, выпущенных в свет одновременно в какой-либо стране, не входящей в Союз, и в одной из стран Союза, - эта последняя страна;

- для произведений, не выпущенных в свет, или для произведений, выпущенных в свет впервые в стране, не входящей в Союз, без одновременного выпуска в свет в какой-либо стране Союза, - та страна, гражданином которой является автор.

Унифицированные нормы о действии исключительного права на произведения науки, литературы и искусства на территории Российской Федерации установлены ст. 1256 ГК РФ. Они отвечают принципам, установленным международными договорами России.

Авторское право распространяется на все произведения, находящиеся на территории России, как опубликованные, так и неопубликованные. Произведение также считается опубликованным в России, если разрыв между датой его первого опубликования за рубежом и датой последующего опубликования в России составляет не более 30 дней. Это общий территориальный принцип охраны авторских прав, действующий независимо от гражданства, то есть в отношении российских и иностранных авторов.

Из этого общего правила предусмотрено два изъятия. Во-первых, для российских граждан. Если произведения российского гражданина в какой-либо объективной форме находятся за границей, то за автором произведения, как и его правопреемниками, признаются авторские права в соответствии с российским законодательством. В отступление от территориального принципа здесь действует принцип гражданства автора. И второе изъятие. Исключительное право признается в России за иностранцами - авторами (их правопреемниками) произведений, опубликованных за границей, на основе международных договоров. Иностранным гражданам и юридическим лицам тех государств, которые участвуют в этих договорах, в России предоставляется возможность пользоваться теми же авторскими правами, какими пользуются российские граждане и юридические лица. В этом находит свое выражение закрепленный в Конвенции принцип охраны авторских прав иностранцев на основе национального режима той страны, где используется произведение.

Принцип автоматической авторской охраны произведений. Для возникновения авторских прав и их защиты не требуется соблюдение каких-либо формальностей, регистрации и т.п. В Конвенции закреплен общий принцип авторской охраны произведений - независимость от формы их выражения. В то же время странам Союза предоставлено право установить в своем законодательстве требование закрепления литературных и художественных произведений для их охраны в той или иной материальной форме. Комментируя эти положения Конвенции, К. Мазуйе справедливо отмечает, что такая фиксация произведения "не является формальностью в смысле п. 2 ст. 5 Конвенции, то есть регистрацией названия, такая фиксация является лишь доказательством существования произведения" <1>.

--------------------------------

<1> Мазуйе К. Международные конвенции об авторском праве. М., 1982. С. 38.

Согласно российскому законодательству авторские права распространяются как на обнародованные, так и на необнародованные произведения. Основное требование, которое при этом должно быть соблюдено, касается формы воплощения произведения. Последнее должно быть объективировано в доступном для восприятия виде, что обусловлено нематериальной сущностью результата творческого труда. Форма выражения может быть любой: письменной, устной (в виде публичного произведения, публичного исполнения, иной подобной форме), может быть звуко- или видеозаписью, иным фиксированным изображением (рисунок, чертеж), в объемно-пространственной форме (скульптура) и т.п.

Охраняемые произведения пользуются охраной во всех странах Союза. Создателю произведения принадлежат исключительное право и личные неимущественные права (право авторства, право на имя, право на неприкосновенность произведения (защита произведений от искажений), право на обнародование произведения.

Из сферы охраны авторским правом Конвенция исключает сообщения о новостях дня, различных событиях, имеющих характер простой пресс-информации. Кроме того, страны Союза вправе исключить из охраны политические речи и речи, произнесенные в ходе судебных процессов. Так, например, согласно подп. 4 п. 6 ст. 1259 ГК РФ не являются объектами авторских прав сообщения о событиях и фактах, имеющие исключительно информационный характер: сообщения о новостях дня, программы телепередач, расписания движения транспортных средств и т.п. Как отмечает Мазуйе, "основная идея этого положения заключается в том, что Конвенция не охраняет простые новости или сообщения о различных фактах, так как этот материал не обладает необходимыми качествами для того, чтобы считаться произведением" <1>.

--------------------------------

<1> Мазуйе К. Указ. соч. С. 43.

Принцип независимости охраны. Правовой режим охраны авторских прав в странах Союза не зависит от условий охраны произведения в стране происхождения и не влияет на их охрану в зарубежной стране - участнице Конвенции. И, следовательно, объем охраны одних и тех же произведений может быть различен в разных странах. В определенной степени эти различия минимизируются унифицированными правами авторов, закрепленными в Конвенции.

Наряду с предоставлением национального режима охраны произведений в каждой стране Союза авторам предоставляется также возможность пользоваться правами, закрепленными в самой Конвенции, которая содержит значительную группу унифицированных норм материального права. Комментируя эти положения Конвенции, А.Л. Маковский отмечает, что "к таким правам, особо предоставляемым в силу Конвенции, относится прежде всего широкий набор исключительных прав, одни из которых сформулированы как право самого автора совершать определенные действия в отношении своих произведений... другие как право совершать такие действия самому и разрешать их другим... третьи - их большинство - как право разрешать другим лицам в отношении своих произведений определенные действия" <1>.

--------------------------------

<1> Маковский А.Л. Указ. соч. С. 311.

В России нормы, определяющие содержание исключительного права на авторские произведения и условия их введения в гражданский оборот, определены в общих нормах гл. 69 ГК РФ (ст. 1229) и в специальных нормах, посвященных авторским правам (ст. 1270 ГК РФ). Так, в соответствии с российским законодательством исключительное право включает право автора (иного правообладателя) использовать произведение и распоряжаться этим правом. Автор может использовать произведение в любой форме и любым не противоречащим закону способом. В частности, в исключительное право входит:

- право на воспроизведение и распространение произведения;

- право на перевод произведения и другую переработку, прокат оригинала или экземпляра произведения (за исключением программ ЭВМ, если программа не является основным объектом проката);

- импорт оригинала или экземпляров произведения;

- публичное исполнение произведения, сообщение в эфир и по кабелю, доведение произведения до всеобщего сведения;

- практическая реализация архитектурного, градостроительного или садово-паркового проекта.

Всеми этими правами наравне с российскими гражданами обладают авторы-иностранцы (их правопреемники), произведения которых охраняются в России. При этом автор произведения (иной первоначальный правообладатель) определяется по закону государства, на территории которого имел место юридический факт, послуживший основанием для обладания авторскими правами. Например, в США весь объем прав на служебную программу для ЭВМ, включая личные неимущественные права, принадлежит работодателю (Свод законов США, раздел "Авторское право", ст. 201-б). Следовательно, если такая программа разработана и впервые выпущена в США, то в качестве ее автора на территории Российской Федерации также будет признано соответствующее юридическое лицо, а не конкретный разработчик.

Следует подчеркнуть, что по российскому закону обладателем авторских прав может быть признан только гражданин, творческим трудом которого создано произведение. Признание даже в ограниченных случаях авторства юридических лиц, как это имело место ранее по ст. 484 ГК РСФСР, исключается.

Специальные нормы закрепляют широкий круг исключительных прав авторов, в том числе: разрешать другим лицам переводы своих произведений, переделки, аранжировки и иные изменения своих произведений, а также разрешать другим лицам воспроизведение своих произведений любым образом и в любой форме в течение всего срока действия авторских прав.

Автор произведения, иной правообладатель может сам использовать произведение любым не противоречащим закону способом и может распоряжаться своим исключительным правом на произведение.

Распоряжение исключительным правом на произведение включает право его обладателя: уступить другому лицу это исключительное право либо разрешить другому лицу использование охраняемого произведения (выдать лицензию). Основанием распоряжения исключительным правом служит гражданско-правовой договор, заключаемый правообладателем с заинтересованными пользователями (издательствами, театрами, организациями теле- и радиовещания и др.); авторский договор об отчуждении исключительного права либо авторский лицензионный договор. Отношения между автором и заказчиком, предметом которых является создание нового произведения, регулируются договором авторского заказа.

Авторский договор об отчуждении заключается в целях передачи автором (иным правообладателем) другой стороне исключительного права на произведение в полном объеме и, соответственно, на весь срок действия права. В силу такого договора происходит замена правообладателя. Существенным условием возмездного договора признается сумма вознаграждения или порядок его выплаты. В ранее действовавшем Законе об авторском праве и смежных правах не был предусмотрен договор отчуждения автором своих имущественных прав на охраняемое произведение другому лицу. Закон предусматривал только лицензионные договоры и авторский договор заказа, ограничивая тем самым исключительное право автора распорядиться своим произведением.

По авторскому лицензионному договору исключительное право не передается. Правообладатель-лицензиар предоставляет другой стороне - лицензиату право использования произведения. Договором устанавливается срок и пределы (объем, способы, территория) использования произведения. Если срок не указан в договоре, он считается заключенным на пять лет. В случае прекращения исключительного права договор прекращается.

Следует обратить внимание на предусмотренную ГК РФ новую норму, защищающую интересы лицензиата, ранее неизвестную российскому законодательству: переход исключительного права к новому правообладателю не служит основанием для прекращения или изменения лицензионного договора, заключенного предшествующим правообладателем (п. 7 ст. 1235).

Кодекс предусматривает два вида лицензионных договоров на использование готовых произведений: о предоставлении исключительной лицензии и о предоставлении неисключительной (простой) лицензии. По первому договору автор (его правопреемник) предоставляет лицензиату право использовать произведение на установленных в договоре условиях. Он уже не может выдать лицензию на использование этого же произведения другим лицам в течение срока действия договора. По второму договору автор сохраняет право не только самому использовать произведение, но и предоставлять разрешение на его использование другим лицам.

Кроме того, предусмотрены особые условия издательского лицензионного договора. Установлена обязанность лицензиата опубликовать произведение не позднее срока, обусловленного договором. Если срок не установлен договором, то в случае спора принимается во внимание обычный срок, принятый для такого рода изданий в издательской деятельности. При нарушении срока опубликования лицензиар вправе расторгнуть договор в одностороннем порядке без возмещения убытков, причиненных таким отказом издателю. Он также вправе требовать выплаты ему вознаграждения, предусмотренного договором, в полном объеме.

В число обязательств, которые принимают на себя государства - участники Бернской конвенции (п. 1 ст. 14.ter), входит так называемое право долевого участия автора в прибыли от перепродажи произведений искусства и оригиналов рукописей писателей и композиторов - "право следования". При жизни автора это право неотчуждаемо, но оно переходит по наследству.

В Российском законодательстве право следования входит в группу предоставляемых автору "иных прав": право на отзыв своего согласия на обнародование произведения, а также право доступа и право следования в отношении произведений изобразительного искусства. Так, автор картины, гравюры, скульптуры (другого произведения изобразительного искусства) в случае отчуждения оригинала произведения, во-первых, вправе требовать от собственника оригинала не препятствовать ему, если оригинал произведения необходим автору в целях его копирования (право доступа). Во-вторых, в случаях публичной перепродажи оригинала произведения (включая оригиналы авторских рукописей (автографы), литературных и музыкальных произведений) имеет право на получение от продавца процентных отчислений от цены перепродажи (право следования). Это право действует при условии участия в перепродаже галереи изобразительного искусства, художественного салона, магазина или иной подобной организации. Постановлением Правительства РФ от 19 апреля 2008 года N 285 установлен размер процентных отчислений в зависимости от суммы перепродажи оригинала.

Право доступа неотчуждаемо и не переходит по наследству. Право следования, которое также неотчуждаемо, может быть завещано или может перейти к наследникам по закону в течение срока действия авторского права.

К конвенционным нормам следует отнести обязанность страны-участницы предоставлять автору независимо от его имущественных прав (и даже после уступки этих прав) личные неимущественные права: право авторства, право на защиту произведения от каких-либо изменений (извращений, искажений), а также любого другого посягательства, способного нанести ущерб чести или репутации автора. Согласно п. 2 ст. 6 bis Конвенции "права, признанные за автором, сохраняют силу после его смерти, по крайней мере до прекращения имущественных прав...". По вопросу о средствах защиты авторских прав Конвенция отсылает к законодательству страны, в которой истребуется охрана. В России право авторства, право на имя автора и на неприкосновенность произведения охраняются бессрочно.

Признавая исключительное имущественное право автора на его произведение, Конвенция допускает отдельные случаи свободного использования произведений, ограничивающие исключительное право автора в интересах общества (см. п. 2 ст. 9, ст. ст. 10 и 10 bis Конвенции) при соблюдении трех основных условий. Во-первых, ограничения могут иметь место только в "определенных, особых случаях", во-вторых, использование произведения не должно наносить "ущерба нормальной эксплуатации произведения" и, в-третьих, оно не должно ущемлять необоснованным образом "законные интересы автора". Так, в частности, цитирование обнародованных произведений допускается "при условии соблюдения добрых обычаев и в объеме, оправданном поставленной целью, включая цитирование статей из газет и журналов в форме обзоров печати" (п. 1).

В России соответствующие нормы, достаточно детально регулирующие условия свободного (без разрешения правообладателя и без выплаты вознаграждения) использования охраняемого произведения установлены в общих положениях четвертой части ГК РФ (п. 5 ст. 1229), а в отношении авторских произведений - в гл. 70 ГК РФ (ст. ст. 1273 - 1280). Так, в ст. 1274 ГК РФ, посвященной условиям свободного использования произведения в информационных, научных, учебных и культурных целях, содержится общее правило, согласно которому использование в указанных случаях произведения без согласия автора или иного правообладателя допускается при условии обязательного указания имени автора и источника заимствования.

Сегодня во всем мире идет широкая дискуссия относительно свободного использования авторских произведений в Интернете, что получает отражение как в национальном законодательстве ряда стран, так и в международных актах. Однако, как справедливо отмечает Е.А. Павлова, "при этом тенденция этих изменений совершенно очевидна: они в целом направлены на усиление защиты интересов правообладателей, но при этом сопровождаются более четкой регламентацией в законе случаев свободного использования результатов интеллектуальной деятельности, расширением перечня таких случаев за счет его уточнения и детализации" <1>.

--------------------------------

<1> Павлова Е.А. Актуальные проблемы совершенствования части четвертой ГК РФ // Вестник гражданского права. 2011. N 5. Т. 11. С. 154.

При всех условиях допускаемое национальным законодательством свободное использование авторских произведений не должно нарушать допустимые ограничения исключительного права на такие произведения, установленные ст. ст. 9 и 10 Бернской конвенции.

Минимальные сроки охраны авторских прав, которые обязаны установить страны - участницы Конвенции, составляют все время жизни автора и 50 лет после его смерти. Соответственно, любая страна может установить и более длительный срок. Во многих европейских странах, как и в России, установлен уже 70-летний срок охраны произведения после смерти автора. Однако иностранному автору не может предоставляться срок охраны более продолжительный, чем установлен в стране происхождения произведения, если только в законе страны, где испрашивается охрана, не предусмотрено иное.

Существенным является принцип действия Конвенции с обратной силой. Он выражается в том, что "Конвенция применяется ко всем произведениям, которые к моменту ее вступления в силу не стали еще общим достоянием в стране происхождения вследствие истечения срока охраны" (ст. 18), хотя и были выпущены в свет до этого момента. Зарубежный автор, произведение которого уже не охраняется в его стране (истек срок охраны), не может получить охрану и в любой другой стране, вступившей в Конвенцию после истечения этого срока.

Однако при присоединении России к Бернской конвенции Правительством РФ было заявлено <1>, что действие Конвенции не распространяется на произведения, которые на 13 марта 1995 года (дата вступления в силу на территории России) уже являлись в России общественным достоянием. Это заявление вызвало неоднозначное толкование, поскольку в соответствии с действующим законодательством режим общественного достояния применялся по двум основаниям: во-первых, в связи с истечением срока охраны и, во-вторых, когда произведение вообще не охранялось в СССР, а затем и в России до вступления в Конвенцию. Основные дискуссии касались именно этой второй категории произведений, причем прежде всего иностранных авторов, которые при буквальном прочтении заявления Правительства не попадали под охрану Конвенции, учитывая, что значительное большинство произведений зарубежных авторов ранее свободно использовалось в России. Не требовалось ни разрешение автора на их опубликование, ни выплата авторского вознаграждения за использование.

--------------------------------

<1> Пункт 2 Постановления Правительства РФ от 3 ноября 1994 г. N 1224 "О присоединении Российской Федерации к Бернской конвенции об охране литературных и художественных произведений в редакции 1971 года, Всемирной конвенции об авторском праве в редакции 1971 года и Дополнительным протоколам 1 и 2, Конвенции 1971 года об охране интересов производителей фонограмм от незаконного воспроизводства их фонограмм" // СЗ РФ. 1994. N 29. Ст. 346.

Ситуация существенно изменилась, когда в 2004 году в редакцию ст. ст. 5 и 28 Закона об авторском праве и смежных правах были внесены изменения, согласно которым режим общественного достояния распространялся только на произведения, в отношении которых истек срок действия охраны, установленный в стране происхождения произведения или, соответственно, в России.

Договор ВОИС по авторскому праву (ДАП) - специальное соглашение в смысле ст. 20 Бернской конвенции. Договор расширяет круг охраняемых объектов, включая компьютерные программы и базы данных. "Компьютерные программы охраняются как литературные произведения в смысле ст. 2 Бернской конвенции" независимо от способа и формы их выражения (ст. 4). Под базой данных понимается компиляция данных или другой информации в любой форме, которые по подбору и содержанию представляют результат интеллектуального творчества. Охрана не распространяется на сами данные (ст. 5).

В соответствии со ст. 6 вводится исключительное право автора на продажу (иную передачу права собственности) оригинала и экземпляров своего произведения. При этом определение условий исчерпания прав после первой продажи или иной передачи права собственности на оригинал или экземпляр произведения с разрешения автора отнесено к национальному законодательству.

В России действует национальный принцип исчерпания прав. Распространение оригинала или экземпляра произведения в России (независимо от его распространения за рубежом) допускается с согласия правообладателя. Такое согласие не требуется, если распространяемое произведение было уже правомерно введено в России в гражданский оборот (ст. 1272 ГК РФ).

В Договоре расширено содержание исключительного права на произведение: в него включено правомочие на сообщение произведения для всеобщего сведения, что продиктовано необходимостью защиты авторских прав с учетом особых возможностей распространения произведения в Интернете. Согласно ст. 8 Договора авторы произведений пользуются исключительным правом "разрешать любое сообщение своих произведений для всеобщего сведения по проводам или средствам беспроволочной связи, включая доведение своих произведений до всеобщего сведения таким образом, что представители публики могут осуществлять доступ к таким произведениям из любого места и в любое время по их собственному выбору".

Приведенные положения Договора были имплементированы в российское законодательство до присоединения к Договору.

Всемирная конвенция об авторском праве (Женевская конвенция).

Конвенция была принята в 1952 году в Женеве под эгидой ЮНЕСКО и вступила в силу в 1955 году, пересмотрена в Париже в 1971 году. Основной задачей учредителей Конвенции было объединение стран, не участвующих в Бернской конвенции. В числе этих стран был и Советский Союз, который присоединился к Женевской конвенции в 1973 году (в ред. 1952 года). Вступление в Конвенцию потребовало внесения в советское законодательство целого ряда новелл, направленных на его демократизацию. В частности, за автором было признано право на перевод его произведения, удлинен срок действия авторского права с 15 до 25 лет после смерти автора, изменен порядок передачи права на использование произведения за рубежом.

Основным положением Конвенции является закрепление принципа национального режима для произведений авторов из стран - участниц Конвенции (как выпущенных, так и не выпущенных в свет) и для авторов - граждан других стран, произведения которых были впервые выпущены в свет в стране-участнице. В соответствии с Конвенцией под "выпуском в свет" понимается воспроизведение в какой-либо материальной форме и предоставление неопределенному кругу лиц экземпляров произведения для чтения или ознакомления путем зрительного восприятия.

Всемирная конвенция ориентирована в основном на внутреннее законодательство и содержит незначительное число унифицированных материальных норм. К ним относятся нормы о минимальном сроке действия авторско-правовой охраны. Этот срок не может быть короче всей жизни автора и 25 лет после его смерти. Далее предусматривается исключительное право автора на перевод его произведения, выпуск в свет переводов, выдачу разрешений на перевод и выпуск в свет произведений, охраняемых на основании Конвенции, что и потребовало внесения соответствующих корректив в действующее тогда советское законодательство. Заметим, что при вступлении в Бернскую конвенцию такая проблема не возникала, поскольку Закон об авторском праве и смежных правах уже основывался на унифицированных нормах этой Конвенции.

В отличие от Бернской конвенции Всемирная (Женевская) конвенция не обладает обратной силой. Согласно ст. 7 она не распространяется на произведения, охрана которых окончательно прекратилась к моменту вступления ее в силу в государстве, где испрашивается охрана. Можно сказать, что действие Всемирной конвенции "определяется моментом возникновения права на произведение". Тогда как действие Бернской конвенции - "моментом прекращения права" - через 50 лет после смерти автора <1>.

--------------------------------

<1> См.: Дозорцев В.А. Обратная сила закона об авторском праве // Российское право. 1997. N 8. С. 44.

V. Международные договоры России в сфере охраны смежных прав. Россия участвует в трех международных договорах: в Конвенции об охране интересов производителей фонограмм от незаконного воспроизводства их фонограмм (Женевская конвенция), в Международной конвенции об охране прав исполнителей, изготовителей фонограмм и вещательных организаций (Римская конвенция), в Договоре ВОИС по исполнениям и фонограммам.

1. Основной целью Женевской конвенции об охране интересов производителей фонограмм является объединение усилий стран-учредителей для борьбы с пиратством - незаконным (без согласия производителя) производством и распространением копий фонограмм, включая ввоз таких копий с целью их распространения (ст. 2). Конвенция полностью опирается на внутренние нормы. За государствами-участниками сохраняется право определения юридических мер, посредством которых должно быть обеспечено применение Конвенции на территории государства (ст. 3). Для иностранных правообладателей она действует в каждой стране с момента ее вступления в силу в этой стране - в России с 13 марта 1995 года.

2. Римская конвенция направлена на согласование интересов обладателей охраняемых смежных прав, которые сталкиваются при создании определенных произведений: исполнителей ("лиц, которые... участвуют в исполнении литературных и художественных произведений"), производителей фонограмм, вещательных организаций. Объекты охраны: исполнение, фонограммы, передачи в эфир.

Как и большинство международных конвенций в области охраны интеллектуальной собственности, Конвенция в принципе исходит из предоставления зарубежным обладателям смежных прав национального режима той страны, где испрашивается охрана. Государство-участник обязано также обеспечить на территории своей страны минимальный уровень охраны смежных прав, предусмотренный Конвенцией.

Для каждой категории смежных прав определены критерии предоставления охраны. Например, каждое государство-участник обязано предоставить охрану зарубежным артистам-исполнителям при соблюдении одного из следующих условий:

- исполнение имело место в другом договаривающемся государстве;

- исполнение записано на фонограмме, охраняемой в соответствии с Конвенцией;

- исполнение, не будучи записанным на фонограмму, распространяется путем передачи в эфир, охраняемой в соответствии с Конвенцией.

Предоставляемый артистам-исполнителям минимальный объем исключительных прав, установленных Конвенцией, включает право запрещать или разрешать:

- передачу их исполнения в эфир или публичное сообщение, за исключением тех случаев, когда используемое исполнение уже было передано в эфир;

- осуществление записи исполнения, которое не было предметом записи;

- воспроизведение записи исполнения за установленными исключениями.

Условия охраны и объем охраны определены также для зарубежных производителей фонограмм и организаций вещания.

Минимальный срок действия охраны, установленный Конвенцией, - 20 лет. Этот срок исчисляется с конца года, в котором была осуществлена запись исполнения, включенного в фонограмму, или исполнялось произведение, не записанное на фонограмму, или прозвучала передача в эфире.

3. Российское законодательство об охране смежных прав формировалось с учетом уровня охраны, установленного Конвенцией, и с этой точки зрения не было препятствий для вступления России в Конвенцию.

После распада СССР отношения между бывшими республиками в сфере охраны авторских и смежных прав строятся на общих принципах и нормах межгосударственного сотрудничества. Решению этих задач, в частности, призвано служить Соглашение о сотрудничестве в области охраны авторского права и смежных прав, которое было заключено в Москве одиннадцатью странами СНГ 24 сентября 1993 года. В него вошли Азербайджан, Армения, Белоруссия, Казахстан, Киргизия, Молдавия, Россия, Таджикистан, Туркмения, Узбекистан, Украина. Позднее - 10 февраля 1995 года присоединилась Грузия. Соглашение открыто для подписания другими странами, ранее входившими в СССР.

Учитывая, что СССР участвовал во Всемирной конвенции об авторском праве в редакции 1952 года, все страны подтвердили, что они считают себя связанными ее положениями. Причем вытекающие из Конвенции обязательства признаются действующими на территории договаривающихся государств с 27 мая 1973 года, то есть с даты вступления ее в силу для СССР. Вместе с тем предусмотрено, что во взаимных отношениях договаривающихся государств положения Конвенции будут применяться также к произведениям, "охранявшимся по законодательству стран-участниц до этой даты на условиях предоставления национального режима" (то есть с обратной силой).

В отношении сроков охраны Соглашение исходит из того, что может быть применен принцип материальной взаимности, то есть государство, где испрашивается охрана, не обязано предоставлять охрану на более продолжительный срок, чем срок охраны, установленный в стране происхождения. Предусматривается, кроме того, "совместная работа по борьбе с незаконным использованием объектов авторского права и смежных прав", принятие мер по созданию и функционированию национальных авторско-правовых организаций, решение вопросов о двойном налогообложении авторского вознаграждения, определении порядка взаимных расчетов и принятии мер для своевременного их осуществления.

4. Смежные права - сравнительно новый правовой институт. Он был введен Основами ГЗ 1991 года (ст. ст. 141 - 143), а затем более детально урегулирован в Законе РФ "Об авторском праве и смежных правах". Сфера действия смежных прав включает новую группу обладателей интеллектуальных прав, а также новые объекты охраны. Категория смежных прав примыкает к авторским правам и тесно с ними связана, что послужило ранее основанием для их объединения в Законе об охране авторских и смежных прав. Однако отсюда не следует, что смежные права относятся к авторским. Это самостоятельный институт интеллектуальных прав, которому в четвертой части ГК РФ посвящена отдельная глава.

Авторские и смежные права являются объектами различных международных соглашений. Связь между ними выражается главным образом в том, что процесс распоряжения смежными правами нередко включает использование чужого произведения и, соответственно, возникает необходимость получить согласие автора. Для возникновения смежных прав не требуется какой-либо регистрации или соблюдения иных формальностей (так же как для авторских прав), но необходимо, чтобы их объект был зафиксирован (то есть объективирован) с помощью тех или иных технических средств.

Субъектами смежных прав признаются: исполнитель - автор исполнения, изготовитель фонограмм (звуковой записи), организация эфирного и кабельного вещания. За всеми обладателями смежных прав закрепляется исключительное право на принадлежащий им объект смежных прав. Интеллектуальные права изготовителя фонограммы включают право на указание имени (наименования) на материальных носителях фонограмм (их упаковке), право на защиту записи от искажения и право на опубликование фонограммы, выпуск в обращение.

Интеллектуальные права исполнителя включают также личные неимущественные права (в отличие от других субъектов смежных прав): право авторства, право на имя и право на защиту исполнения от внесения в запись или передачу исполнения каких-либо изменений, которые искажают целостность восприятия исполнения.

Исключительное право на исполнение действует в течение всей жизни исполнителя, но не менее 50 лет, считая с 1 января, следующего за годом, в котором осуществлены исполнение либо его запись либо передача в эфир или по кабелю. Исключительное право на фонограмму действует в течение 50 лет с 1 января года, следующего за годом, в котором была осуществлена запись (либо обнародована фонограмма). Эти сроки отвечают нормам о минимальных сроках на исполнение и фонограммы, предусмотренным Соглашением по торговым аспектам прав интеллектуальной собственности (п. 5 ст. 14).

Четвертая часть ГК РФ расширила сферу смежных прав, включив в нее дополнительно права изготовителя базы данных и права публикатора на произведения науки, литературы и искусства, обнародованные публикатором после их перехода в общественное достояние. Права изготовителя базы данных не следует смешивать с авторскими правами на базы данных, которые охраняются как составные произведения, созданные в результате творческого труда составителя. Основным условием охраны прав изготовителя базы служит вложение "существенных" материальных и организационных ресурсов. Право изготовителя базы данных действует 15 лет, считая с 1 января года, следующего за годом ее создания.