Документ предоставлен КонсультантПлюс

ИНСТИТУТ ЗАКОНОДАТЕЛЬСТВА И СРАВНИТЕЛЬНОГО ПРАВОВЕДЕНИЯ

ПРИ ПРАВИТЕЛЬСТВЕ РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ

ПРОБЛЕМЫ УНИФИКАЦИИ МЕЖДУНАРОДНОГО ЧАСТНОГО ПРАВА

МОНОГРАФИЯ

Ответственные редакторы:

А.Л. МАКОВСКИЙ, И.О. ХЛЕСТОВА

THE PROBLEMS OF THE UNIFICATION OF PRIVATE INTERNATIONAL LAW

MONOGRAPH

Editors in chief

A.L. Makovskiy, I.O. Khlestova

Монография рекомендована к опубликованию решением

секции частного права Ученого совета

Института законодательства и сравнительного правоведения

при Правительстве Российской Федерации

Рецензент:

Н.Г. Вилкова, доктор юридических наук.

АВТОРСКИЙ КОЛЛЕКТИВ

Н.В. Власова - глава 4

Н.Г. Доронина, доктор юридических наук, профессор, заслуженный юрист РФ - главы 2, 10

Т.П. Лазарева, кандидат юридических наук - глава 7

А.Л. Маковский, доктор юридических наук, профессор, заслуженный деятель науки РФ - предисловие, глава 1

Н.И. Марышева, доктор юридических наук, заслуженный деятель науки РФ - глава 11

Л.А. Трахтенгерц, кандидат юридических наук, заслуженный юрист РФ - глава 9

И.О. Хлестова, доктор юридических наук, заслуженный юрист РФ - главы 5 и 8, заключение

М.А. Цирина (Хатаева), кандидат юридических наук - глава 3

М.П. Шестакова, кандидат юридических наук - глава 6.

ПРЕДИСЛОВИЕ

Унификация частного права разных государств и государственных образований - закономерность развития частного права.

Унификация права означает не только создание (процесс и результат) полностью аутентичных текстов норм, действующих в разных правопорядках, но и приведение таких норм к той или иной степени единообразия - от сходства в основе (или, напротив, лишь в деталях) до полного словесного совпадения. При этом преследуемая унификацией степень единообразия может предопределяться заранее поставленной целью, в том числе юридически закрепленной. В последнем случае разным степеням преследуемого единообразия права (и, как правило, разным способам и порядкам его достижения) могут соответствовать разные правовые понятия унификации - "сближение", "гармонизация", "универсализация" и др.

Однако при всем разнообразии существующих путей и целей унификации частного права можно достаточно определенно разграничивать два типа его унификации.

Один из них (существующий, вероятно, столько лет, сколько существуют на земле сами государства) представляет собой создание в разных государствах единообразных правовых норм в результате влияния различных национальных правопорядков друг на друга. Это влияние, выражающееся в заимствовании, переносе, копировании, рецепции чужого права, может быть вызвано глубокими политическими или экономическими причинами, может быть многолетним или кратковременным, благотворным или вредным для государства, воспринимающего чужое право. Но для такой унификации, являющейся процессом создания права одного государства (государства-реципиента) под влиянием права другого государства (государства-донора), характерно, что межгосударственная унификация как таковая, как правило, не является первой и главной целью благодарного заимствования чужого правового опыта или его принудительного насаждения. На первый план обычно выступают другие задачи - сделать свое право лучше, сделать его более современным или даже задачи более крупные и значительные - изменить в "государстве-восприемнике" экономический строй, подчинить его влиянию права "государства-донора" и т.п. Цель достижения тех преимуществ, которые дает единообразие права разных государств, в этих случаях чаще всего существует на втором плане либо вообще не преследуется.

В то же время степень такого влияния иностранного права с точки зрения фактически достигаемой - в результате его заимствования - межгосударственной унификации права не следует недооценивать. Достаточно вспомнить о восприятии крупнейших буржуазных гражданских кодексов XIX - начала XX века - французского, германского, швейцарского - гражданским законодательством целого ряда других государств. Не оказались вне такого влияния и российские кодификации гражданского права.

В отличие от "унификации-влияния", "унификации-заимствования" и т.п., унификация другого типа характеризуется совершенно определенно поставленной целью (часто юридически закрепленной) сделать право двух, нескольких или даже всех государств (либо внутригосударственных образований - штатов, земель, провинций и т.п.) в той или иной степени единообразным, сгладив или устранив существующие в их праве различия. Стремление к взаимности единообразия норм в правопорядках совместно участвующих в унификации субъектов наполняет понятие "унификация" применительно к этому ее типу наиболее полным и точным смыслом.

Многообразие вариантов совместной унификации государствами (государственными образованиями) частного права позволяет классифицировать их по разным признакам.

1. Наиболее очевидно и определенно различение унификации права разных государств - межгосударственной унификации - и унификации права внутригосударственных субъектов, то есть внутригосударственной унификации.

Первая носит международно-правовой характер: (1) она совместно осуществляется государствами; (2) с целью обеспечить единообразное правовое регулирование определенных отношений в разных государствах; (3) с использованием для ее достижения институтов и средств международного права - межгосударственных переговоров, международных договоров, международных организаций, разработанных ими типовых (модельных) законов, международных обычаев и обыкновений и др.

Необходимость во внутригосударственной унификации частного права возникает в тех государствах (как правило, федеративных), в которых законодательство в сфере частного права (гражданское, семейное, торговое) не отнесено вообще или полностью к компетенции центральной власти, и поэтому существует множественность правовых систем. Такая унификация не затрагивает право других государств. Но вследствие самостоятельности компетенции внутригосударственных образований в сфере частного права такая его унификация осуществляется с использованием подобия международно-правовых механизмов (согласования, переговоров и даже специализированных органов и т.п.).

2. С точки зрения предмета регулирования, то есть тех отношений, ради единообразного регулирования которых проводится унификация, надо различать унификации права, регулирующего международные отношения (отношения, осложненные иностранным элементом), и права, регулирующего внутригосударственные ("национальные") отношения. Эта классификация унификаций частного права в значительной мере совпадает с предыдущей, но с рядом существенных отличий.

Межгосударственные унификации частного права обычно имеют целью создание лишь таких единообразных правил, сфера применения которых ограничивается так называемыми международными отношениями - в области торговли, транспорта, расчетов, интеллектуальной собственности и т.д. Но в ряде случаев, по разным причинам, такие унификации вынуждены вторгаться в регулирование отношений, не содержащих каких-либо иностранных элементов, а иногда даже полностью замещать также и их регулирование национальным законодательством.

С другой стороны, нормы национального права, даже если они получены в результате внутригосударственной унификации, подлежат применению во всей сфере юрисдикции соответствующего государства, в том числе применению посредством коллизионных норм его права и к отношениям, осложненным иностранным элементом, то есть отношениям международным.

3. Третья классификация унификаций частного права отражает различия в круге государств, единообразие права которых является целью унификации, и имеет значение лишь для межгосударственной унификации. С этой точки зрения различают унификацию универсальную, региональную и двухстороннюю.

В договорах и других актах универсальной унификации могут участвовать любые государства мирового сообщества.

Выражение "региональная унификация" условно, так как используется не только и не столько для обозначения унификации права государств одного региона, сколько государств, объединенных в определенную экономическую или политико-экономическую группировку. Особые и весьма разные цели и статус таких межгосударственных объединений определяют и существенные особенности унификации их частного права, носящей в большинстве случаев замкнутый характер, не предполагающей участие в ней государств, не входящих в соответствующее межгосударственное объединение.

Унификация частного права в двусторонних международных договорах о правовой помощи и им подобных соглашениях обычно предназначается для единообразного регулирования отношений, имеющих особое значение для этих двух государств, при том регулирования, либо не предусмотренного применимыми универсальными и региональными унификациями, либо устанавливаемого в изъятие из более широких по кругу участников унификационных соглашений (разумеется, когда это такими соглашениями допускается).

***

В настоящей монографии рассматривается часть огромного комплекса работ по унификации частного права и достигнутых благодаря им результатов - межгосударственная универсальная унификация гражданского права. Для особого внимания к этому виду международной унификации частного права есть по меньшей мере два серьезных основания.

Международная универсальная унификация гражданского права, то есть целенаправленно и совместно осуществляемое государствами создание в международном праве положений, предназначенных для их восприятия внутригосударственным правом разных государств в качестве норм своего права и благодаря этому единообразно регулирующих международные частноправовые отношения, с конца XIX - начала XX века стала одним из самых важных явлений в развитии частного права вообще и одной из самых важных характеристик этого развития. Благодаря международной универсальной унификации частного права большая часть международного гражданского оборота выведена из-под действия разнородных неунифицированных норм национального права с его коллизионным регулированием. В то же время ни одно государство сегодня не может создавать и совершенствовать свое национальное законодательство, абстрагируясь от результатов этой унификации даже тогда, когда они оказались неудачны.

Отечественная цивилистическая доктрина (А.Г. Гойхбарг, В.М. Корецкий, И.С. Перетерский, Л.А. Лунц и др.) уже давно - в начале и середине прошлого столетия - попыталась осмыслить феномен международной унификации частного права с точки зрения места ее результатов в каждой из двух систем права - праве международном и праве национальном, и в итоге едва ли не первая отнесла унифицированные таким образом правоположения к международному частному, а в конечном счете - к гражданскому праву. Однако с тех пор рассмотрение в нашей литературе процесса и результатов международной унификации гражданского права почти не вышло за пределы отдельных институтов и подотраслей гражданского права: купли-продажи, лизинга, морского и воздушного права, расчетов, защиты интеллектуальных прав. Настоящая работа коллектива авторов имеет целью предложить более полное и систематизированное рассмотрение вопросов международной универсальной унификации гражданского права.

Вместе с тем нельзя не учитывать, что для некоторых международных отношений, регулируемых частным правом (прежде всего семейных и отношений, связанных с защитой детей), очень важную роль продолжают играть нормы, унифицированные в двусторонних и региональных соглашениях России с другими государствами. Без обращения к этим источникам общая картина регулирования названных отношений оказалась бы в настоящей работе неполной и неточной.

Раздел I. Значение развития унификации права

Глава 1. Начало и развитие универсальной международной унификации частного права

Универсальная международная унификация частного права, без обращения к результатам которой сегодня нельзя себе представить ни регулирование международных экономических, культурных, научных, социальных отношений, ни состояние частного права большинства государств, - явление по историческим меркам совсем недавнее. Начало этого бурного и сложного процесса, изменившего лицо частного (гражданского, торгового, семейного) национального права многих, а в ряде областей - чуть ли не всех стран мира, относится ко второй половине и особенно к последней четверти XIX века. Самым старым из действующих в этой области универсальных международных унификационных договоров, таким как, например, Парижская конвенция об охране промышленной собственности 1883 года, нет еще и полутора столетий. А свидетельство успешности и важности этого процесса унификации, своего рода его "вывеска", Венская конвенция о договорах международной купли-продажи 1980 года действует всего лишь с 1 января 1988 года, то есть четверть века.

Вместе с тем этот новый для обеих систем права, и права частного, и права международного, стремительно развивающийся процесс универсальной унификации опирается на многовековой опыт двусторонней и региональной унификации частного права. Он восходит к средневековым обычаям морской торговли в Средиземноморье и на Балтике, к бесчисленному множеству двусторонних межгосударственных соглашений, в которых, даже если они относятся к глубокой древности, можно найти вкрапления единообразных частноправовых норм.

Двусторонняя и региональная международная унификация частного права возникает везде, где отчетливо проявляется необходимость для двух или нескольких государств в единообразном регулировании той или иной области частноправовых отношений. Когда же в действительности такая необходимость существует для широкого круга государств, двусторонняя и региональная унификация частного права оказывается непосредственным предшественником и катализатором его универсальной унификации.

Так, универсальной унификации авторского права в Бернской конвенции об охране литературных и художественных произведений 1886 года в раздробленных на множество мелких государств будущей Германии и будущей Италии предшествовал целый ряд двусторонних договоров о признании и защите этих прав. "Первые двусторонние соглашения были заключены между Пруссией и 32 германскими государствами между 1827 и 1829 годами. Первая многосторонняя конвенция об авторском праве была заключена между Австрией и Сардинией 22 мая 1840 года, и к ней присоединились швейцарский кантон Тичино вместе с итальянскими государствами Лука, Модена, Парма, Рим и Тоскания. В середине девятнадцатого столетия Великобритания и Франция заключили двусторонние соглашения по авторскому праву с большинством европейских государств <1>".

--------------------------------

<1> Ricketson S. The Berne Convention for the Protection of Literary and Artistic Works, 1886 - 1986. London, 1987. P. 25 - 37. Цит. по: Ilardi A., Blakeney M. International Encyclopaedia of Intellectual Property Treaties. [2004] Oxford. P. 87.

От предшествовавших универсальной унификации и сопровождающих ее процессов двусторонней и региональной унификации универсальная международная унификация частного права отличается в первую очередь своими количественными характеристиками - кругом и числом государств, в нее вовлеченных. Но это очевидное внешнее отличие рождает весьма существенные и серьезные особенности универсальной унификации.

Вся полуторавековая история возникновения и развития универсальной международной унификации частного права достаточно отчетливо подразделяется на два периода. Рубежом между ними (естественно, не календарно точным) является окончание Второй мировой войны и создание Организации Объединенных Наций с многочисленными специализированными международными организациями "семьи" ООН.

***

Первый, длившийся почти столетие, период универсальной международной унификации частного права можно назвать временем частных инициатив. Обращение к этому периоду универсальной унификации дает возможность отчетливо увидеть, что у ее истоков стояли конкретные люди, игравшие значительную или даже выдающуюся роль в истории. Ими или по их инициативе были созданы различные международные неправительственные и даже межгосударственные организации, имевшие единственной целью осуществление универсальной унификации частного права и ставшие на десятилетия главными движущими силами этого процесса. По существу, "частным" (в значении "отдельный") было и участие в организации этой унификации ряда государств.

Среди большого числа славных научных имен, с которыми связано начало универсальной международной унификации частного права, надо назвать по крайней мере трех выдающихся ученых. Великого итальянского патриота, одного из идеологов объединения итальянской нации в одном государстве, профессора права из Пьемонта П. Манчини (P. Mancini). Крупнейшего голландского коллизиониста Томаса Ассера (T.M.C. Asser), многие годы вынашивавшего идею международной кодификации международного частного права, создателя Института международного частного права в Гааге, носящего его имя. Одного из столпов французской школы международного частного права Эдуарда Клюне (E. Clunet), имя которого стал носить авторитетнейший журнал по международному частному праву.

Среди международных неправительственных и межправительственных организаций, которые появились на свет в этот период, имея одной из главных или даже единственной целью кардинальную реформу международного частного права, надо назвать Институт международного права, образованный в 1874 году в Женеве, упоминавшийся гаагский Институт международного частного права, учрежденную в Париже в 1873 году Международную литературную и художественную ассоциацию, созданный в Брюсселе в 1893 году Международный морской комитет и собравшуюся в 1893 году в Гааге на свою первую сессию Гаагскую конференцию по международному частному праву. Все эти организации существуют и сейчас, хотя их роль в деле унификации частного права существенно изменилась. Значительно позднее к их числу присоединился учрежденный в Риме в 1925 году Международный институт по унификации частного права.

Достаточно отчетливо в это время выделились и две группы европейских государств, готовых взять на себя организацию официальных работ по реформам международного частного права. С одной стороны, это небольшие, но экономически сильные страны с весьма высокой правовой культурой: Нидерланды, Бельгия, Швейцария. С другой - "левиафаны" европейского континента: Франция, Германия, Италия, Австро-Венгрия, из которых три последние сами страдали от внутригосударственной множественности правовых систем, доставшейся в наследство от прежней феодальной раздробленности Европы.

С середины XIX столетия необходимость какого-то решения международно-правовыми средствами проблем надлежащего регулирования частноправовых отношений, постоянно и повсеместно превращающихся в международные из-за осложнения иностранными элементами, уже не вызывала сомнений. Проблемы эти разрастались как снежный ком. Основанное на техническом прогрессе бурное развитие мировой экономики (торговли, транспорта, связи, финансов, страхования) с ее разделением труда и международными связями, невиданное доселе разрастание культурных, научных, социальных, семейных связей между гражданами разных стран стали превращать обычные частноправовые отношения в сгустки разнонациональных элементов.

Замкнутые национальные правопорядки не могли "переварить" эти правоотношения иначе, как просто подчиняя их своей юрисдикции и своему праву. Субъект таких правоотношений, будь то гражданин или компания, оказывался не в состоянии предвидеть, какой юрисдикции и какому праву будет подчинен его спор с другой стороной. Если же это была его собственная юрисдикция и его собственное право, он не мог рассчитывать на признание и исполнение за рубежом судебного решения, вынесенного в его пользу. В качестве стороны в процессе, ведущемся в другом государстве, такое лицо было лишено многих процессуальных средств защиты, которыми пользовались подданные этого государства. Еще хуже обстояло дело с защитой за границей гражданских прав, имевших строго территориальную сферу действия, - прав автора и изобретателя.

Но очевидны были не только проблемы и их причины. Ясными представлялись и пути их решения.

В 1874 году Нидерланды предложили ряду государств созвать международную конференцию "для выработки условий исполнения иностранных решений, а также правил, предупреждающих столкновение между законами различных государств" <1>. Вслед за этой неудачной попыткой в 1881 году последовал меморандум Манчини, теперь уже министра иностранных дел Италии, ее представителям за границей, "живо рисующий неудобства современного положения вещей", а в 1883 году - предложение Италии "собраться на юридический конгресс в Риме для разрешения вопроса об исполнении иностранных решений" <2>.

--------------------------------

<1> Мандельштам А.Н. Гаагские конференции о кодификации международного частного права. Т. I. Кодификации международного частного права. СПб., 1900. С. 253. Здесь и далее выделения в тексте гл. I курсивом или жирным принадлежат мне, если не оговорено иное. - А.М.

<2> Там же. С. 253 - 254.

В 1874 году только что созданный Институт международного права (ставший впоследствии самой авторитетной неправительственной международной организацией по проблемам международного права) на первой же сессии в Женеве принимает к сведению предложенные Манчини следующие "общие положения":

"1. Институт признает очевидную пользу и даже в некоторых случаях необходимость для цивилизованных народов принять с общего согласия обязательные и единообразные нормы международного частного права, коими должны были бы руководствоваться публичные власти и в особенности суды договаривающихся государств для разрешения вопросов, касающихся лиц, вещей, актов, наследств, процедуры и иностранных решений.

2. Институт полагает, что лучшим средством к достижению этой цели было бы приготовление самим институтом проектов этих договоров... в особенности о конфликтах, касающихся браков, наследств и исполнения иностранных решений...

3. Не касаясь законодательной независимости, эти договоры должны заранее определить, какой из сталкивающихся законов применим к различным правоотношениям. Таким образом, это определение будет совершаться вне противоречий иногда непримиримых законодательств различных народов, вне опасности влияния национальных интересов и предрассудков и вне сомнений юриспруденции и даже самой науки" <1>.

--------------------------------

<1> Мандельштам А.Н. Гаагские конференции о кодификации международного частного права. Т. I. Кодификации международного частного права. СПб., 1900. С. 255.

Не менее примечательны и приводимые А.Н. Мандельштамом (из замечательной книги которого почерпнуты изложенные выше сведения) данные о проектах, выработанных этим Институтом на последующих ближайших сессиях:

- о предупреждении столкновений законов процессуальных (1877, Цюрих);

- об исполнении иностранных решений (1878, Париж);

- о конфликтах законов гражданских (1880, Оксфорд);

- о конфликтах законов торговых (1882, Турин);

- о конфликтах законов о браке и разводе (1883, Мюнхен; 1885, Брюссель; 1887, Гейдельберг; 1888, Лозанна);

- о конфликтах законов в области морского права (1885, Брюссель);

- о конфликтах законов об опеке несовершеннолетних; о конфликтах законов об акционерных обществах (1891, Гамбург) <1>.

--------------------------------

<1> Там же. С. 256 - 257.

В этом перечне проектов крупнейшими юридическими умами того времени, по сути дела, намечена и частично осуществлена всеобъемлющая программа универсальной кодификации международного частного права, как оно ими понималось, то есть права коллизионного, объединенного с нормами международного гражданского процесса.

На этот же путь выработки некоторых единообразных для всех государств процессуальных правил (в первую очередь о признании и исполнении иностранных судебных решений) и универсальной унификации коллизионного права встала и начавшая свое существование в 1893 году Гаагская конференция по международному частному праву.

Открывшаяся 12 сентября 1893 года первая Гаагская конференция и последовавшая вскоре - 25 июня 1894 года - вторая такая конференция занялись разработкой проектов конвенций об урегулировании коллизий законов (1) о браке, (2) об опеке, (3) о конкурсном производстве, (4) о наследствах и завещаниях, а также конвенции о гражданском процессе.

Выбор такого пути международной унификации частного права диктовался, как полагали участники Конференции, серьезными объективными причинами, главной из которых представлялась недопустимость унификации материальных норм.

Открывая первую Гаагскую конференцию, министр иностранных дел Нидерландов достаточно ясно сказал об этих причинах:

"...для обеспечения интересов, соединяющих в наше время различные нации, и для удовлетворения потребностей, необходимых для их общего благополучия, международные отношения нуждаются в точных и однообразных правилах, прекращающих неизвестность, проистекающую из различия законов разных стран.

Но как согласовать эти правила с уважением автономии и суверенитета отдельных государств?".

Ему вторил и избранный президентом Конференции профессор Т. Ассер, член Государственного совета Нидерландов:

"Мы уважаем суверенитет и автономию государств. Мы не стремимся к объединению всего гражданского права. Ведь именно различие национальных законов заставляет чувствовать необходимость единообразного разрешения международных конфликтов.

Таким образом, программа этой конференции сама по себе является данью национальной независимости" <1>.

--------------------------------

<1> Там же. С. 259, 262.

Эта боязнь задеть государственный суверенитет (прежде всего таких молодых суверенных держав, как Италия и Германия) в сочетании с научными пристрастиями участвовавших в Конференции крупных юристов-теоретиков и недавно удавшимся опытом обширной кодификации международного частного права в странах Латинской Америки сделали на долгое время унификацию коллизионных норм главным направлением работы Гаагской конференции.

Между тем совсем "рядом" начало развиваться действительно главное направление универсальной международной унификации частного права - процесс унификации его материальных норм. В поисках ответа на вопрос, как это произошло, вспоминается старый анекдот об авторе крупного научного открытия, которого спросили, как ему удалось то, что не удавалось никому. "Все очень просто, - ответил ученый, - все знали, что это невозможно, а я этого не знал".

Теми областями частного права, в которых возникла первоочередная надобность и возможность универсальной унификации материально-правового, а не только коллизионного регулирования, оказались патентное право, авторское право и морское право.

***

Процесс универсальной унификации авторского права начался с проведения трех конгрессов (1858, Брюссель; 1861 и 1877, Антверпен) по проблемам литературной и художественной собственности, собиравших сотни делегатов: писателей, издателей, юристов и др. После жарких дебатов на них принимались резолюции, призывавшие государства обеспечить международную защиту авторских прав. На первом из них даже была сделана попытка разработать проект соответствующих норм, а третий обратился к Институту международного права с просьбой разработать проект универсального акта о художественной собственности. На конгрессах присутствовали неофициальные и даже официальные представители некоторых государств.

Следующим шагом стало учреждение на Международном литературном конгрессе в Париже в 1878 году Международной литературной ассоциации, которая вскоре была преобразована в Международную литературную и художественную ассоциацию - Association literaire et artistique international (ALAI). Ее первым президентом стал председательствовавший на конгрессе Виктор Гюго. На всех своих конгрессах (1878, Париж; 1880, Лиссабон; 1881, Вена; 1882, Рим) Ассоциация выступала за создание международного режима авторского права, требовала единообразия национальных законов в этой области, а на конгрессе 1882 года даже обсуждала модель такого закона. На этом же конгрессе в Риме было одобрено предложение о создании государствами "союза литературной собственности" наподобие образованного незадолго до этого Всемирного почтового союза <1>.

--------------------------------

<1> См.: Ilardi A., Blakeney M. P. 88 - 89.

В преддверии начала следующего конгресса (1883, Берн) ALAI образовала комиссию, разработавшую проект конвенции из 10 статей, "большая часть которых выжила в дискуссиях трех дипломатических конференций в следующие три года и оказалась основой Бернской конвенции" <1>. Возглавляли комиссию французские юристы Эжен Пуйе (Eugene Poullet) и Эдуард Клюне (Edouard Clunet). Целью проекта конвенции было создание государствами всеобщего Союза для защиты прав авторов путем предоставления им национального режима во всех странах Союза.

--------------------------------

<1> Ricketson S. P. 51. Цит. по: Ilardi A., Blakeney M. P. 89.

Но уже на созванной в 1884 году Швейцарией по просьбе ALAI первой Бернской дипломатической конференции Германия предложила не ограничивать содержание конвенции национальным режимом, а "принять единообразный кодекс авторского права" <1>. Решению этой задачи, то есть пополнению проекта унифицированными нормами материального авторского права, в основном и была посвящена работа этой и двух последующих Бернских дипломатических конференций в 1885 и 1886 годах. В итоге, по примеру Парижской конвенции 1883 года, но со значительно большим продвижением в деле унификации, был создан такой международный режим охраны авторских прав, при котором объем охраны, предоставляемой государствами на основании и в силу Конвенции, определен двумя путями:

--------------------------------

<1> Actes de la Conferance internationale pour la protection des Droit d'auteer, reunie a Berne du 8 an 19 septembre 1884. Berne, 1884. P. 24. Цит. по: Ilardi A., Blakeney M. P. 91.

- предоставлением иностранцам в государстве - участнике Конвенции национального режима в том, что касается прав на их произведения, и

- наполнением этого режима в наиболее существенной части единообразным содержанием путем включения в Конвенцию унифицированных материальных гражданско-правовых норм, устанавливающих определенные минимальные требования к содержанию и защите авторских прав <1>.

--------------------------------

<1> См. подробнее: Комментарий к части четвертой Гражданского кодекса Российской Федерации / Под ред. А.Л. Маковского; вступ. ст. В.Ф. Яковлева; Исслед. центр частного права. М., 2008. С. 307 - 309.

Содержание Бернской конвенции и ее значение как акта универсальной международной унификации авторского права подробно рассматриваются в главе 9 настоящей работы. Здесь же важно обратить внимание лишь на некоторые элементы этого содержания, имеющие значение для характеристики процесса универсальной международной унификации частного права в целом.

Во-первых, при принятии Бернской конвенции (как до этого Парижской конвенции) была предусмотрена необходимость ее регулярного пересмотра (в том числе первый раз через шесть лет в Париже) <1>.

--------------------------------

<1> Pieper C., Schmid P. Geschichte der internationalen Union fur Schutz des gewerblichen Eigentums sammt Konvention und Staatsvertragen. Berlin, 1884. S. 6 - 7. Цит. по: Ilardi A., Blakeney M. P. 23.

Во-вторых, образовав в первой же статье Бернской конвенции Союз для защиты прав авторов литературных и художественных произведений, ее создатели установили целую систему органов для управления делами Союза - Ассамблею Союза (ст. 22), Исполнительный комитет Ассамблеи (ст. 23) и в качестве постоянно действующего административного органа - Бюро Международного союза для охраны литературных и художественных произведений (Международное бюро). Впоследствии это Бюро было объединено с аналогичным Бюро, образованным Парижской конвенцией, в Международное бюро по интеллектуальной собственности и по первым буквам этого названия на французском языке стало называться BIRPY (БИРПИ).

До начала Второй мировой войны ревизия Бернской конвенции проводилась четыре раза, в том числе трижды на дипломатических конференциях (1896, Париж; 1908, Берлин; 1928, Рим). Проекты и другие необходимые материалы по пересмотру Бернской конвенции во всех случаях, включая Бернский дополнительный протокол 1914 года, готовились БИРПИ.

Работы по универсальной унификации патентного права начались позднее, чем по унификации авторского права, но раньше завершились первым успехом и протекали несколько иначе.

Источником предложений заключить международную конвенцию об охране промышленной собственности считают высказывание принца Альберта, мужа королевы Виктории, во время большой выставки в 1851 году о том, что следует найти какую-либо форму международной охраны изобретений <1>. Однако начало работы над такой конвенцией относится к значительно более позднему времени и связано с небольшим международным скандалом.

--------------------------------

<1> Эти и другие данные о конгрессе приводятся по Ilardi A., Blakeney M. P. 23 - 25, где указаны источники, из которых они заимствованы.

В 1873 году в Вене должна была состояться международная выставка. В связи с несовершенством австро-венгерского патентного законодательства и бюрократизмом патентного ведомства этой страны американские изобретатели и промышленники, опасаясь незащищенности своих изобретений в товарах, представляемых на выставку, стали угрожать бойкотом выставки. В ответ на предложение США решить проблему путем двустороннего договора Австро-Венгрия предложила рассмотреть ее на "международном конгрессе, который будет созван по случаю выставки".

Состоявшийся в Вене в августе 1873 года Международный конгресс носил неофициальный характер и был организован частными лицами, среди которых ведущую роль играл Карл Пепер (Carl Pieper), один из основателей Германского союза патентной защиты. Тем не менее в нем участвовали делегации 18 крупнейших стран мира, в том числе такие большие, как германская (47 чел.) и американская (36 чел.). Россия была представлена четырьмя делегатами <1>.

--------------------------------

<1> Op. cit. P. 26.

Венский конгресс провозгласил в первой же резолюции, что "охрана изобретений должна быть гарантирована законами всех цивилизованных наций", сформулировал принципы, на которых "должно основываться эффективное и приносящее пользу патентное право", и учредил постоянный исполнительный комитет для продолжения работ Конгресса.

Таким продолжением стал созыв в Париже в сентябре 1878 года в связи с Парижской всемирной выставкой 1878 г. Конференции по промышленной собственности. Конференция, как и предыдущий конгресс, не носившая официального характера, но тем не менее собравшая почти пятьсот участников (в том числе из России), обсуждала уже проблемы прав не только на изобретения, но и на промышленные образцы и модели, и на товарные знаки. Созданный ею постоянный комитет рассмотрел и одобрил проект международного договора о создании Всемирного союза (Union Generale) для охраны промышленной собственности, подготовленный швейцарским делегатом Боденхеймером <1>.

--------------------------------

<1> Op. cit. P. 27.

Однако французское правительство не воспользовалось ни этим, ни следующим проектом, подготовленным исполкомом Конференции, а в августе 1880 года направило другим государствам третий проект конвенции, содержавший, кроме общих положений, правила о патентах на изобретения, образцах, промышленных моделях, товарных знаках и коммерческих наименованиях <1>.

--------------------------------

<1> См. подробнее: Комментарий к части четвертой Гражданского кодекса... С. 319 - 320.

В 1880 и 1883 годах состоялись две созванные Францией и связанные между собой Парижские дипломатические конференции, итогом которых стало принятие Парижской конвенции об охране промышленной собственности 1883 года. Это были первые в истории всемирные дипломатические конференции, специально посвященные универсальной международной унификации частного права.

Следует, конечно, помнить, что мир был другим и в обеих конференциях участвовали только "цивилизованные нации": в Конференции 1880 года участвовало всего 21 государство: 14 европейских государств (включая Россию и Турцию), 6 латиноамериканских и США, а в Конференции 1883 года - 20 государств: 14 европейских, 5 латиноамериканских и США. Из-за несовместимости рассматривавшегося на них проекта с национальным законодательством обе конференции бойкотировала Германия, а последнюю еще и Австро-Венгрия.

Тем не менее 20 марта 1883 года Парижская дипломатическая конференция приняла первый в истории универсальный международный договор об унификации частного права - Парижскую конвенцию об охране промышленной собственности 1883 года.

Подробно о содержании и значении Парижской конвенции говорится в главе 9 настоящей работы. Здесь следует отметить некоторые ее особенности, представляющие интерес с точки зрения процесса универсальной международной унификации частного права в целом.

Во-первых, Парижская конвенция, следуя образцу Всемирного почтового союза 1874 года, учредила Союз по охране промышленной собственности из участвующих в ней государств (п. 1 ст. 1).

Во-вторых, в Парижской конвенции в качестве одного из ее важнейших положений предусмотрено предоставление в каждом участвующем в ней государстве национального режима гражданам других государств - участников Конвенции в отношении охраны промышленной собственности (п. 1 ст. 2).

В-третьих, положениями Парижской конвенции обладателям прав на промышленную собственность предоставляются "права, специально предусмотренные настоящей Конвенцией". Сделано это менее отчетливо, чем в принятой спустя три года Бернской конвенции, но все же достаточно определенно, чтобы было ясно, что таким образом установлены своего рода международные минимальные стандарты прав на промышленную собственность.

В-четвертых, в Парижской конвенции с самого начала была предусмотрена (ст. 14) необходимость ее регулярного пересмотра (ревизии).

В-пятых, Парижской конвенцией были учреждены органы Союза по охране промышленной собственности, среди которых практически наиболее важным оказался постоянно действующий административный орган - Бюро Международного союза по охране промышленной собственности (ст. 15), впоследствии объединенное с аналогичным органом, созданным Бернской конвенцией, в Международное бюро по охране интеллектуальной собственности (БИРПИ).

На 13 апреля 2012 года, то есть почти через 130 лет после ее принятия, участниками Парижской конвенции 1883 года были 174 государства. Россия как преемница СССР является участницей Парижской конвенции с 1 июля 1965 года.

За время своего существования Парижская конвенция шесть раз подвергалась пересмотру, в том числе четыре раза до Второй мировой войны (1900, Брюссель; 1911, Вашингтон; 1925, Гаага; 1934, Лондон).

***

Второй областью права (наряду с правом интеллектуальной собственности), в которой началась универсальная унификация материальных норм частного права, естественно, стало морское право.

Во второй половине XIX столетия настоятельная потребность в унификации морского права проявилась и в науке, и в практике правительственных кругов многих стран.

В начале 60-х годов XIX века уже упоминавшийся основатель итальянской доктрины международного частного права П. Манчини начал свою университетскую лекцию словами: "Море с его ветрами, его штормами, его опасностями не меняется: оно взывает к необходимости единообразных правовых режимов". Почти одновременно, в 1863 году, француз Де Курси, известный трудами по истории морского права, публикует работу "Международная реформа морского права", в которой подчеркивает единство основ морского права большинства стран.

В 1863 году итальянский парламент, а в 1873 году парламент Нидерландов принимают резолюции о необходимости уменьшения расхождений национальных морских законов путем заключения международных соглашений <1>.

--------------------------------

<1> См.: Lilar A., Bosch van den C. Le Comite maritime international. 1897 - 1972. Anvers, 1973. P. 5, 7.

В 1885 и 1888 годах бельгийское правительство созывает во время промышленных выставок в Антверпене и в Брюсселе международные конгрессы по торговому праву, в составе которых работают секции по морскому праву. В 1892 году в Генуе, в связи с 400-летием открытия Америки Колумбом, по инициативе итальянского правительства проводится конгресс, в программе которого свыше тридцати разных вопросов международного морского права. На всех этих собраниях звучат голоса и призывы к унификации морского права <1>.

--------------------------------

<1> См.: Ripert G. L'oeuvre d'unification du droit maritime // Bulletin de la Societe de legislation comparee. T. 35. 1923 - 1924. P. 164 - 165.

Ripert G. Droit maritime. 4-me ed. T. I. P., 1950. P. 74.

Стремление к определенности и единообразию правового режима международного торгового судоходства дает толчок, во-первых, разработке и кодификации обычаев, обыкновений и типовых условий морских перевозок и морской торговли и, во-вторых, подготовке проектов международных конвенций об унификации морского права.

В 1897 году в Антверпене был образован Международный морской комитет (ММК), неправительственная международная организация, объединяющая ассоциации морского права различных стран. Целью ММК, по его уставу, является "содействие всеми подходящими мерами и способами унификации морского торгового права, морских обычаев, обыкновений и практики" (ст. 1) <1>. В настоящее время в ММК входят ассоциации морского права более сорока стран. В 1969 году в ММК вошла Советская ассоциация морского права (ныне - Российская ассоциация морского права).

--------------------------------

<1> Последняя редакция устава ММК принята Ассамблеей ММК 27 марта 1981 года.

6 июня 1897 года в Брюсселе состоялась первая конференция ММК, в которой участвовали девять национальных ассоциаций морского права. Она занималась вопросами ответственности за столкновение судов и ограничения ответственности судовладельцев.

Как и в области защиты авторских и патентных прав, работы по международной унификации морского права начались с попыток разработать проекты унифицированных в международном праве коллизионных норм, предотвращающих коллизии национальных норм о праве, применимом к отношениям торгового мореплавания. Прежде всего предполагалось унифицировать коллизионные нормы о праве, применимом к ответственности за столкновение морских судов, и о вознаграждении за спасание на море. Начало было положено на упоминавшихся конгрессах в 1885 году (Антверпен) и в 1888 году (Брюссель). Институт международного права предпринял попытку рассмотреть эту проблему на сессии в Лозанне в 1888 году. Как писал впоследствии один из крупнейших цивилистов и маринистов Жорж Рипер (Georges Ripert), "эти первые попытки подготовили почву ("ont prepare les esprits" - создали атмосферу) для унификации права, но практически не дали никакого результата" <1>.

--------------------------------

<1> Ripert G. Droit maritime... P. 5.

Международный морской комитет уже на своей первой конференции (1897) решил, что в отношении ответственности за столкновение и вознаграждения за спасение "может быть достигнута цель создать международное законодательство, поскольку во всех странах эти вопросы решаются сходным образом и существуют идентичные интересы" <1>.

--------------------------------

<1> Ibid.

После того как ММК на пяти конференциях - в 1898 году (Антверпен), 1899 (Лондон), 1900 (Париж), 1902 (Гамбург) и 1904 году (Амстердам) - рассмотрел и подготовил проекты соответствующих международных договоров, правительство Бельгии созвало в Брюсселе в 1905 году дипломатическую конференцию, которая на четвертой сессии приняла Конвенцию для объединения некоторых правил относительно столкновения судов и Конвенцию для объединения некоторых правил относительно оказания помощи и спасания на море. Обе Конвенции, представляющие собой универсальную унификацию основных материальных норм, соответственно об ответственности за столкновение судов и о вознаграждении за спасание на море, были подписаны в Брюсселе 23 сентября 1910 года представителями 24 государств.

***

Рубеж Первой мировой войны (1914 - 1918), на время которой действие большей части упомянутых выше международных конвенций было приостановлено, позволяет подвести некоторые сравнительные итоги первых шагов по универсальной международной унификации коллизионных и материальных норм частного права.

Парижская конвенция о защите промышленной собственности была принята 20 марта 1883 года и вступила в силу 7 июля 1884 года, то есть через 15 месяцев после ее подписания. До Первой мировой войны ее участниками стали 20 государств, в том числе почти все европейские государства, США, Мексика, Бразилия и Япония. Конвенция действует, и на 13 апреля 2012 года в ней участвуют 174 государства.

Бернская конвенция об охране литературных и художественных произведений была принята 9 сентября 1886 года и вступила в силу 5 декабря 1887 года, то есть через 15 месяцев после ее подписания. До начала Первой мировой войны участниками Конвенции стали 15 государств, в основном из числа европейских, а также Япония. Конвенция действует, и ее участниками на 13 апреля 2012 года являются 165 государств.

Конвенция для объединения некоторых правил относительно столкновения судов и Конвенция для объединения некоторых правил относительно оказания помощи и спасания на море были приняты 23 сентября 1910 года и вступили в силу 1 марта 1913 года, то есть через 2,5 года после подписания. До начала Первой мировой войны участниками каждой из них стали более 10 государств. Обе конвенции действуют. В первой участвует более 80 государств, во второй - около 90 государств.

Иначе сложилась судьба первых гаагских конвенций по международному частному праву.

Итогом работы первых довоенных сессий Гаагской конференции стали шесть конвенций:

- о гражданском процессе, которая была подписана после первых двух Гаагских конференций (14 ноября 1896 года) и уже после четвертой Гаагской конференции была заменена новой конвенцией (24 апреля 1909 года);

- об урегулировании коллизий законов в области заключения брака (12 июня 1902 года);

- об урегулировании коллизий законов и о юрисдикции относительно разводов и судебного разлучения супругов (12 июня 1902 года);

- о регулировании опеки над несовершеннолетними (12 июня 1902 года);

- о коллизии законов относительно личных и имущественных отношений супругов (17 июля 1905 года);

- об ограничении дееспособности совершеннолетних и попечительстве над ними (17 июля 1905 года).

Участниками первых Гаагских конвенций были большинство государств континентальной Европы (Россия участвовала только в конвенциях о гражданском процессе). Но из-за компромиссного характера этих конвенций, их различного толкования и применения разными странами еще до Первой мировой войны начался процесс их денонсации. К 1917 году все они (за исключением конвенции о процессе) были денонсированы Францией, а конвенция о заключении брака - еще и Бельгией. Первая мировая война прекратила действие Гаагских конвенций между воюющими государствами. После ее окончания действие двух конвенций (из шести) было восстановлено, но процесс денонсации Гаагских конвенций продолжался, и к настоящему времени они денонсированы большинством участников.

***

Период между двумя мировыми войнами ознаменовался принятием еще нескольких универсальных международных конвенций об унификации частного права, получивших признание большим числом государств и действующих до настоящего времени. К их числу следует отнести:

- Конвенцию об унификации некоторых правил о коносаменте, принятую в Брюсселе в 1924 году, нередко неточно называемую "Гаагскими правилами";

- Конвенцию для унификации некоторых правил, касающихся международных воздушных перевозок, принятую в Варшаве в 1929 году и известную как Варшавская конвенция о воздушных перевозках;

- принятый в Женеве в 1930 - 1931 годах блок женевских вексельных и чековых конвенций, в том числе две конвенции, унифицирующие основные материальные нормы о векселе и о чеке (Конвенция, устанавливающая единообразный закон о переводном и простом векселе, принятая 7 июня 1930 года, и Конвенция, устанавливающая единообразный закон о чеках, принятая 19 марта 1931 года), и две конвенции, соответственно унифицирующие коллизионные нормы о переводных и простых векселях и о чеке.

Итого первый период универсальной международной унификации материальных норм частного права дал восемь крупных унификационных договоров в этой области, которые действуют до настоящего времени и получили широчайшее международное признание.

После окончания Второй мировой войны дело международной унификации частного права посредством заключения универсальных международных конвенций постепенно перешло к международным организациям "семьи" ООН: к Комиссии ООН по праву международной торговли (ЮНСИТРАЛ), Всемирной организации интеллектуальной собственности (ВОИС), Международной организации гражданской авиации (ИКАО), Международной морской организации (ИМО) и др. Ими подготовлены и затем приняты многие десятки международных конвенций об унификации частного права, рассмотрению которых в основном и посвящена настоящая работа.