82. Способы обеспечения исполнения обязательств. Общая характеристика.

Способы обеспечения обязательств(СОО) - это предусмотренные законом или договором меры, стимулирующие должника надлежащему исполнению обязательства под угрозой наступления неблагоприятных последствий, путем наделения кредитора дополнительными правами.

В соответствии со ст 329:

• неустойка

• залог

• удержание вещи должника,

• поручительство,

• независимая гарантия,

• задаток

• обеспечительный платеж

• и другими способами, предусмотренными законом или договором.

СОО могут быть применены только до момента просрочки выполнения обяз-ва. Если соглашение об установлении способа и вида обеспечения обязательств достигнуто после ненадлежащего исполнения обяз-в, такое соглашение считается ничтожным.

Носят дополнительный (акцессорный) характер:

• акцессорность возникновения (обеспечение не может возникнуть без возникновения долга),

• акцессорность объема (обеспечение не может быть больше по объему чем долг),

• акцессорность следования (кредитор по обеспеченному долгу одновременно является держателем обеспечения),

• акцессорность принудительной реализации (кредитор не может прибегнуть к обеспечению если он не может прибегнуть к принудительному взысканию обеспеченного долга),

• акцессорность прекращения (обеспечение прекращается при прекращении основного долга).

Помимо поименованных способов обеспечения обязательств п. 1 комментируемой статьи признает возможность существования непоименованного в ней обеспечения.

К числу непоименованных в комментируемой статье способов обеспечения относятся, прежде всего, так называемое «титульное обеспечение». Титульное обеспечение представляет собой вещный способ обеспечения обязательств, отличающийся однако от известных ст. 329 ГК РФ вещных способов обеспечения (залог, удержание) тем, что для обеспечительных целей используется не особое вещное право (залог), а право собственности на предмет обеспечения, которое передается кредитору в обеспечительных целях.

Классическим титульным обеспечением является удержание титула (ст. 491 ГК РФ), обеспечительная купля-продажа (известная еще как договор РЕПО), выкупной лизинг, обеспечительная уступка (ст. 826 ГК РФ).

83. Неустойка, ее виды и значение.

Неустойкой (штрафом, пеней) признается определенная законом или договором денежная сумма, которую должник обязан уплатить кредитору в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательства, в частности, в случае просрочки исполнения.

Обеспечительная функция неустойки проявляется в следующем:

• убытки могут быть взысканы лишь тогда, когда они действительно имели место, причем для взыскания такого вида убытков, как упущенная выгода, необходимо также учитывать предпринятые кредитором для ее получения меры и сделанные с этой целью приготовления (п. 4 ст. 393 ГК). Неустойка же может быть взыскана вне зависимости от всего этого. В п. 1 ст. 330 ГК сказано, что по требованию об уплате неустойки кредитор не обязан доказывать причинение ему убытков.

• размер убытков точно определим лишь после факта неисполнения обязательства. При длящихся нарушениях должником своих обязательств размер убытков может быть определен только в будущем. Размер же неустойки заранее определен, что делает ее взыскание неизбежным. Тем самым повышается реальность неблагоприятных имущественных последствий для должника, не исполняющего или ненадлежащим образом исполняющего обязательство. Кредитор в любом случае может взыскать неустойку, не дожидаясь ни возникновения убытков, ни точного определения их размера.

• определяя размер неустойки, ее соотношение с убытками, договаривающиеся стороны (при установлении договорной неустойки) и законодатель (при установлении законной неустойки) тем самым дают оценку значимости обеспечиваемого обязательства. Чем более значимо обеспечиваемое обязательство, тем больше размер неустойки и выше ее штрафной характер. Однако, если размер неустойки, подлежащей взысканию, будет явно несоразмерен последствиям нарушения обязательства, суд имеет право по своему усмотрению уменьшить неустойку (ст. 333 ГК).

Если соглашением сторон неустойке не придан характер отступного, то ее уплата влечет иные последствия. Так, в случае ненадлежащего исполнения обязательства уплата неустойки и возмещение убытков не освобождают должника от исполнения обязательства в натуре, если иное не предусмотрено законом или договором (п. 1 ст. 396 ГК РФ). Напротив, в случае неисполнения обязательства, если иное не предусмотрено законом или договором, уплата неустойки за его неисполнение наряду с возмещением убытков освобождают должника от исполнения обязательства в натуре (п. 2 ст. 396 ГК).

Неустойки делятся на:

• Штраф- неустойка , которая взыскивается 1 раз и в твердой величине, она определяется в кратном соотношении к минимальному размеру оплаты труда.

• Пеня- исчисляется в % от суммы долга, взыскивается многократно.

Неустойки бывают альтернативными (или неустойка или возмещаются убытки), исключительными ( исключает взыскание убытков), зачетная (зачитывается в счет убытков).

1. Зачетная неустойка. Неустойка является зачетной, если убытки взыскиваются в части, не покрытой неустойкой. Если ни в законе, ни в договоре не указано, как соотносятся убытки и неустойка, то неустойка зачетная.

Например, не исполнено в срок обязательство по оплате товара, в результате чего у продавца образовались убытки в размере 100 000 рублей. Взыскана неустойка в размере 20 000 рублей. В данном случае убытки с покупателя могут быть взысканы в размере 80 000 рублей. В случае, когда размер убытков менее размера неустойки, убытки не взыскиваются, если иное не установлено договоров или законом.