Вопрос 7. Применение гражданского законодательства по аналогии.

Известно, что в процессе государственного правоприменения могут возникать ситуации, когда правовую коллизию невозможно решить на основании существующих норм актов гражданского законодательства, поскольку законодатель не предусмотрел или не мог заранее предусмотреть возможность возникновения такой коллизии. Отсутствие конкретной законодательной нормы, необходимой для урегулирования коллизионного случая, называется пробелом в законодательстве.

Для решения подобных ситуаций может быть применена аналогия: аналогия закона или аналогия права.

Аналогия закона — это применение к не урегулированы актами гражданского законодательства или договором гражданских отношений актов гражданского законодательства, которые регулируют подобные по содержанию гражданские отношения (ч. 1 ст. 8 ГК).

Для применения аналогии закона необходимо: во-первых, потребность в урегулировании гражданских отношений; во-вторых, последние должны быть урегулированы положениями актов гражданского законодательства или договором.

Исходя из вышеуказанного, ссылка в ч. 2 ст. 109 ГК, которая регулирует отношения, возникающие при создании юридического лица в такой способ, как выделение, на применение по аналогии положений, регулирующих отношения, возникающие при прекращении юридического лица (части 1, 2 и 4 ст. 105, статьи 106 и 107 ГК), вовсе не свидетельствует о том, что речь идет о применении аналогии закона. В данном случае применяется прием «экономии правовых способов», согласно которому законодатель распространяет на определенные отношения действие четко определенных норм ГК.

Близким к аналогии закона приемом, но не тождественным ему является так называемое субсидиарное (дополнительное) применение актов гражданского законодательства к отношениям, подобных по содержанию гражданских отношений. Сходство указанных приемов состоит в том, что как при аналогии закона, так и при субсидиарном применении нормы права пробел в праве преодолевается путем применения юридических предписаний к ситуациям, которые ими не предусмотрены, но имеют сходство с теми, что ими урегулированы. Однако между указанными приемами существуют различия, которые не позволяют их отождествлять.

Основная из них заключается в том, что субсидиарное применение вводится для преодоления пробелов в праве путем обращения к подобной нормы из смежной отрасли права. Например, согласно ст. 8 Семейного кодекса (далее — СК), если имущественные отношения между супругами, родителями и детьми, другими членами семьи и родственниками не урегулированы СК, они регулируются соответствующими нормами ГК, если это не противоречит существу семейных отношений. Таким образом, субсидиарное применение норм права своей характерной чертой имеет то, что отношения должны быть похожими. В частности, гражданским законодательством регулируются имущественные отношения, и в ст. 8 СК речь идет об имущественных отношениях. Но простого сходства общественных отношений, которые должны быть урегулированы недостаточно. Следует согласиться с тем, что специфическим признаком субсидиарного применения является то, что оно основывается на сходстве также в методах правового регулирования. Так, гражданскому и семейному праву присущ диспозитивный (координационный, частноправовой) метод правового регулирования.

От аналогии закона следует отличать аналогию права.

Аналогия права — это применение к не урегулированному конкретной нормой ГК гражданского отношения (при отсутствии возможности применить аналогию закона), других актов гражданского законодательства или договора согласно общих принципов гражданского законодательства (ч. 2 ст. 8 ГК). Основные принципы гражданского законодательства, как уже отмечалось, закреплены в ст. 3 ГК.

23