- •Понятие и особенности мчп
- •История мчп
- •Предмет и метод мчп
- •Источники мчп
- •Международный договор как источник мчп
- •Национальное законодательство в сфере мчп
- •Обычай как источник мчп
- •Судебная практика как источник мчп
- •Справедливость как источник мчп
- •Классификация норм мчп
- •Раздел 6 гк рф (ст.Ст. 1186-1224), раздел 7 ск рф (ст.156-167), ктм рф (ст.Ст. 414- 427); ст.11 тк рф.
- •Обратная отсылка
- •2. При обратной ссылке на право Грузии применяются правовые нормы Грузии, связанные с конкретным делом.
- •“Хромающие” отношения
- •Обход закона
- •1.3. Согласие сторон на определение подлежащего применению права должно быть ясно изложено или непосредственно исходить из условий договора и обстоятельств дела в целом.
- •Публичный порядок в мчп
- •Императивные нормы мчп
- •Взаимность в мчп
- •Реторсии
- •Вторичная квалификация
- •Статья 28
- •Статья 29
- •Коллизионно-правовой статус физических лиц в мчп
- •Коллизионно-правовой статус юридических лиц
- •Конвенция о транснациональных корпорациях (Москва, 6 марта 1998 г.)
- •Государства как субъекты мчп
- •Функциональный иммунитет.
- •Ограниченный иммунитет.
- •Отказ от международных иммунитетов
- •К вопросу о международных юридических лицах
- •Новые тенденции установления применимого права
- •Внешнеэкономические сделки и их особенности
- •Конвенция о договорах международной купли-продажи товаров
- •Инкотермс 2000
- •§ 2. Вопросы международной подсудности в буржуазных правовых системах
- •Исполнение иностранных судебных поручений
- •Исполнение иностранных судебных решений
- •Международный коммерческий арбитраж Нормативное регулирование Основными источниками, регулирующими деятельность мкас-ов, являются:
- •Понятие, виды, преимущества мкас-ов
- •Арбитражное соглашение, его правовой режим
- •Основы международного коммерческого арбитража
- •Морская арбитражная комиссия при тпп рф
- •Исполнение арбитражного решения
- •Трансграничное банкротство
Взаимность в мчп
Материально-правовая взаимность предполагает предоставление иностранным субъектам не меньшего объема прав, чем объем прав, которым пользуются отечественные субъекты на территории соответствующего иностранного государства. Также существует деление взаимности на материальную и формальную.
Принцип взаимности в МЧП предполагает применение иностранного права, к которому отсылает отечественная коллизионная норма только тогда, когда суд соответствующего иностранного государства при рассмотрении аналогичных отношений применяет отечественное право.
Пример: российский продавец, иранский покупатель, место заключения – Тегеран, дело рассматривается в иранском суде. По месту заключения - иранское право;
иранский продавец, российский покупатель, дело рассматривается в российском суде. По ст. 1211 ГК – иранское право, однако, исходя из принципа взаимности российский суд не применит иранское право.
Концепция взаимности применяется в практике американских судов, европейская доктрина этот вопрос практически не рассматривает.
Российская доктрина традиционно негативно относится к принципу взаимности по следующим причинам:
в международном праве отсутствует обычай, устанавливающий обязательный коллизионный стандарт;
принцип суверенного равенства требует уважения всех правовых систем: коллизионная норма является процессуальной и мы не вправе требовать от иностранного законодателя установления публичных норм, схожих с нашими публичными нормами, так как это противоречит принципу невмешательства во внутренние дела;
реализация принципа взаимности – это реакция в отношении граждан иностранного государства, а не в отношении самого государства. Нельзя наказывать граждан за деликты государства;
несовершенство зарубежных коллизионных норм не предполагает с обязательностью несовершенство материальных норм;
используя концепцию взаимности, суд не применяет отечественные коллизионные нормы, отсылающие регулирование отношения к праву наиболее «близкого» иностранного государства.
Статья 1189. Взаимность
1. Иностранное право подлежит применению в Российской Федерации независимо от того, применяется ли в соответствующем иностранном государстве к отношениям такого рода российское право, за исключением случаев, когда применение иностранного права на началах взаимности предусмотрено законом.
2. В случае, когда применение иностранного права зависит от взаимности, предполагается, что она существует, если не доказано иное.
Комментарий.
1. По общему правилу принцип взаимности у нас не применяется.
2. Исключения из этого общего правила могут быть установлены законом (его сейчас нет).
3. Отсутствие взаимности доказывается в соответствии с ч.2 ст.1189 сторонами. В настоящее время не известны ни процессуальные средства доказывания. Однако установлением наличия или отсутствия взаимности должен заниматься суд, так как он устанавливает содержание иностранного права.
4. Ч.2 ст.1189 ГК РФ, допускающая применение принципа взаимности, требует ответа на ряд вопросов:
- практика судов какого уровня должна оцениваться для реализации принципа взаимности?
- должно ли неприменение отечественного права быть системным или достаточно одного случая отказа в применении отечественного права?
- какие доказательства отсутствия взаимности могут быть использованы?
- охватывает ли принцип взаимности ситуация отказа в применении отечественного права по мотивам публичного порядка, а также по мотивам, связанным с действием института императивных норм?