9. Правовой обычай как форма права

Правовой обычай — исторически сложившееся и вошедшее в привычку в силу многократного и длительного использования обычное правило поведения, санкционированное государством. В литературе выделяют два формальных требования, предъявляе­мых к правовому обычаю. Он должен: 1) существовать и использо­ваться весьма продолжительное время; 2) не противоречить дейст­вующему праву.

Именно с данной формы начиналось развитие права. По мере развития общества и систематизации признанных государством обычаев были созданы Русская Правда, Салическая правда и дру­гие сборники обычного права.

Современное государство по-разному относится к разного рода обычаям. Одни из них, отражающие расовую и религиозную не­терпимость, неравноправие полов, противоречащие обществен­ной морали и т. д., как правило, запрещаются законом (ст. 232 УК РСФСР — выкуп за невесту).

Другие, эффективно регулирующие общественные отношения, напротив, признаются судебной и арбитражной практикой, поощ­ряются и санкционируются законодателем. Отмечая обществен­ную значимость и рациональность обычая, он предлагает руковод­ствоваться его содержаниями.

Причем обычай не воспроизводится в этом акте текстуально, на него лишь делается ссылка. См., например, ст. 130 КТМ РФ, в которой установлено, что «срок, в течение которого перевозчик предоставляет судно для перевозки груза, определяется соглаше­нием сторон, при отсутствии такого соглашения сроками, обычно принятыми в порту погрузки».

Обычаи, как правило, регулируют такие деликатные отноше­ния, в которые вмешательство государства или нежелательно, или преждевременно. Поэтому они сохраняют большее значение в от­раслях частного и меньшее — в отраслях публичного права.

Правовые обычаи в форме обычаев делового оборота (ст. 5 ГК РФ) получили широкое распространение при регулировании имущественных и управленческих отношений. Между ними, ко­нечно, нет полного смыслового совпадения, но это родственные, однопорядковые правовые явления, начальным этапом становле­ния которых порой становятся деловые обыкновения.

Деловые обыкновения есть не что иное, как порядок поведе­ния, сложившийся в определенной сфере управленческой дея­тельности и соблюдаемый в силу взаимной заинтересованности. Деловые обыкновения выражают объективно сложившийся при­вычный порядок, своеобразный стандарт, процедуру выполнения определенных правоприменительных действий (доставка пове­сток, порядок изготовления документов, ознакомления с делом и т. д.).

Будучи порождением повседневной юридической практики, деловые обыкновения представляют собой наиболее целесообраз­ный сплав организационной формы и правового содержания. К сожалению, такого рода обыкновения иногда становятся и ис­точниками довольно болезненных явлений в государственном управлении. Отражая бюрократическую практику и пользуясь не­определенностью допустимых пределов применения, они вступа­ют в конфликт с интересами граждан, ограничивая их права и ле­гализируя некоторые приемы преследования за критику.

В связи с этим нельзя забывать об основополагающем требова­нии законности. Законодатель в ст. 5 ГК РФ специально подчер­кивает, что обычай делового оборота — это не только «сложив­шееся и широко применяемое в какой-либо области предприни­мательской деятельности правило поведения, не предусмотренное законодательством, независимо от того, зафиксировано ли оно в каком-либо документе», но и правило, соответствующее обяза­тельным для участников отношения «положениям законодатель­ства или договора». Он не может противоречить принципам дей­ствующей правовой системы.