1.2. Правотворение. Правотворчество. Законотворчество

Правотворение - одно из важных направлений функционирования гражданского общества и государства, одна из правовых форм «оболочек» их деятельности, ее следует отличать от собственно «правотворчества».

Правотворение (или правообразование) включает все формы и средства возникновения, развития и изменения права, в том числе и правотворчество. Грубо говоря, развитие «университетского» права в средневековых университетах это правотворение, но ещё не правотворчество.

Правотворчество - понятие более узкое, чем правотворение, оно - часть правообразования, его самостоятельная и решающая стадия (высший уровень). Инициативу, предложение о необходимости принятия того или иного закона нельзя считать правотворчеством, хотя по такой инициативе может начаться правотворчество. Обсуждение проекта конституции населением - это не правотворчество, но может привести к нему.

Правотворчество начинается тогда, когда принято государственное решение о подготовке проекта нормативно-правового акта, скажем, закона или постановления правительства. Главным отличием правотворчества от правотворения является то, что формальное создание (творение) права осуществляется государственными органами или с их санкции, разрешения.

Правотворчество - это форма властной-волевой деятельности государства, проявление формального нормативного закрепления меры свободы и справедливости, которая включает исследования, обобщение и систематизацию типичных конкретных правоотношений, возникающих в гражданском обществе, и направлена на создание нормативно-правового акта.

Правотворение - форма возникновения и бытия права в широком правовом поле: до правотворчества, рядом с ним, в виде правотворчества, после правотворчества, в процессе реализации права. Правотворение происходит и вне правотворчества государства, в рамках гражданского общества - в правосознании, конкретных правоотношениях, правомерном поведении, правовых теориях, судебных прецедентах и т. д. Правотворение питает правотворчество новыми правовыми идеями, правилами поведения, конкретными решениями, соглашениями, которые исследуются, обобщаются, систематизируются государством, а спустя какое-то время формулируются в нормах права, внешне выраженных в нормативно-правовых актах.

Можно выделить следующие уровни правотворения:

- гносеологический или познавательный (отражает процесс возникновения и развития права в форме правосознания)

- материальный (выражает формирование права в виде конкретных правоотношений, правомерного поведения);

- институциональный (отражает существование права как системы правовых норм).

Скрипинчук В.М., например, именно последний уровень правотворения называет уровнем правотворчества. С таким мнением ученого следует согласиться.

Правотворчество (законотворчество) — это специальная деятельность компетентных органов, завершающая процесс правообразования, в результате которой приобретает юридическую силу и вступает в действие закон. Главное звено в правотворчестве (законотворчестве) — принятие законодательным органом проекта, в результате которого он становится законом — документом, имеющим высшую юридическую силу. Особый характер носит правотворчество при проведении всенародных референдумов; здесь закон принимается непосредственно народом. Законность нормативных актов определяется в соответствии с правотворческой компетенцией, т.е. кругом правомочий на принятие нормативных юридических актов, предусмотренных Конституцией и другими законами.

При этом правотворчество нельзя сводить к законотворчеству. Законотворчество является исключительной монополией представительных высших органов государства или народа в предусмотренных законом случаях.

Законотворчество - важная составная часть правотворчества, которая заканчивается принятием законов. Ее можно определить как результат правотворчества, то есть все нормативно-правовые акты: законы, указы, распоряжения, решения и др. Они появляются в результате сложной деятельности высших государственных органов, органов местного самоуправления, местных органов публичной власти, коммерческих и некоммерческих организаций, трудовых коллективов.

Законотворчество - это одно из важнейших направлений деятельности любого государства. Это достаточно специфическая деятельность, требующая особых знаний и навыков в различных областях права, а иногда и в других отраслях и видах деятельности. Она имеет интеллектуальный характер, и связана с созданием и / или изменением правовых норм, действующих в стране. В нормативных актах можно увидеть степень развития государства в различных сферах жизнедеятельности. Этапы законотворческого процесса - это стадии разработки, принятия и вступления в силу законодательных актов (законов), которые имеют правовые рамки начала и окончания. Соблюдение принципов, этапов и стадий этого процесса является обязательным независимо от структуры законодательного органа.

В своё время весьма ярко и наглядно о значении законотворчества в жизни цивилизованного общества высказался в одном из учебных пособий известный советский, затем - российский правовед С.С. Алексеев. В обществе, отметил он, встречаются жесткие альтернативы: или - или, иного не дано. Вот такая альтернатива как раз и характерна для законов, для оценки их места и роли в обществе. Представим себе две группы ребят, решивших на лужайке сыграть в футбол. Каждая из этих групп придерживается своих «правил игры»: одна команда считает, что нужно играть круглым мячом, другая - овальным; одна команда допускает применение силовых приемов, другая - исключает простое соприкосновение друг с другом, одна — требует соблюдения правила офсайда, другая — отвергает его и т.д. Что получится из этого? Ясно: непрерывные разборки, выяснения отношений, не исключено утверждение своей правоты силой, потасовка. футбол же требует того, чтобы существовали единые и твердые правила игры. Такого рода единые и твердые «правила игры» должны существовать и во всем обществе. Они-то как раз и находят свое выражение (не всегда, правда, последовательно и полно) в законах. И именно здесь дает о себе знать указанная ранее жесткая альтернатива: или единые и твердые законы в обществе, или произвол, беспредел, хаос, война всех против всех, т.е. последствия гибельные, распад и в конечном итоге - самоуничтожение общества.

Таким образом, правотворение (или правообразование) является наиболее широкой категорией, охватывающей возникновение и организацию бытия права, его становление и развитие в различных аспектах и направлениях.

Современное теоретическое понимание сущности правотворения базируется на следующих ключевых положениях:

- концепции единства и различия права и закона, которая отражает ту точку зрения, что право может существовать и вне такой своей институциональной формы как законодательство (в виде равного и справедливого масштаба, нормы, степени свободы, которые находят свое отражение в правовых принципах, субъективных правах, конкретных правоотношениях и т. д.), что возможно наличие как правового, так и неправового закона;

- различных теориях правового государства и гражданского общества (открытого общества), согласно которым в современном мире доминирующее значение имеет гражданское общество - общность равных, свободных и независимых лиц, по отношению к государству выступающих как граждане;

- принципе разделения властей, который является по своей сути распределением правовых форм деятельности государства или форм осуществления государственной власти по формированию и обеспечению реализации права как органами государства, так и гражданским обществом;

- на универсальности права в контексте существования различных цивилизаций в процессе развития человечества, наличия в мире различных национальных правовых систем, которые объединяются в правовые семьи (романо-германскую, англо-американскую, религиозного права и традиционного права), где существуют свои нормы, но именно как правовые нормы.

Правотворение - это совокупность форм, методов и средств возникновения, развития и изменения права как системы норм права. С содержательной стороны оно включает:

- субъекты, формы, методы и средства возникновения, развития права или правовой системы (структурно-институциональный аспект);

- процессы возникновения, развития права или правовой системы (функциональный аспект).

Исходя из того, что право существует не только в виде норм, но и в формах правосознания, правоотношений, правомерного поведения, целесообразно выделить следующие уровни правотворения (правообразования):

- гносеологический, отражающий процесс возникновения и становления права в форме правосознания;

- онтологический, согласно которому право формируется в форме конкретных правоотношений - правовой связи субъектов права в виде связи их субъективных прав и обязанностей, переводятся из сферы возможного в действительности с помощью правомерного поведения;

- институциональный, который рассматривает право как систему норм. Обобщая изложенные положения, следует отметить, что правотворение как процесс возникновения и становления права состоит из следующих этапов:

- формирование конкретных отношений непосредственно в общественной жизни на основе материальных условий существования общества и правосознания его членов;

- обобщение и формулирование (закрепление или санкционирование) государством естественных, возникших эволюционным (реже – революционным) путем в процессе социального творчества, конкретных правоотношений, в форме нормативно-правовых актов или других государственных юридических решений (документов);

- воплощение формализованных общих норм права, опять таки, в конкретных правовых отношениях, но уже более упорядоченных, стабильных, защищенных.

Таким образом, можно говорить о том, что современное понимание правотворения (правообразования) отличается от того, который доминировал при преобладании нормативистского подхода, связывавшего правотворение исключительно с деятельностью государства, публичной власти. Правотворчество в пределах вышеизложенного толкование правотворения (правообразования) является одним из его этапов, уровней или его государственной формой.

Так что в пределах категории правотворения (правообразования) необходимо говорить, о формировании права и формулировании права. Под формированием права понимают процесс образования правил, стихийно сложившихся в обществе и служащих образцом, который необходимо подкрепить или запретить позитивным (т.е. исходящим от государства) правом. А формулирование права - это деятельность компетентных государственных органов, их должностных лиц или гражданского общества по изменению, установлению или отмене норм права, происходящая в форме правотворчества.