1.3 Порядок создания и регистрации коммерческих организаций

Образование (учреждение) юридических лиц осуществляется в соответствии с нормами ГК (ст. 50.1–52), Закона о регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей, а также специальных законов, определяющих правовое положение отдельных видов юридических лиц. При этом образование юридического лица допустимо только в тех организационно-правовых формах, которые предусмотрены ГК для коммерческих (п. 2 ст. 50 ГК) и для некоммерческих организаций (п. 3 ст. 50 ГК).

Юридические лица создаются по воле их учредителей, однако государство в интересах всех участников имущественного оборота контролирует законность их создания. Отсюда – требование обязательной государственной регистрации юридических лиц (п. 1 ст. 51 ГК)¹.Таким образом, в процедуре образования юридического лица можно выделить следующие этапы: 1) принятие решения об учреждении юридического лица, 2) государственная регистрация юридического лица.

В качестве учредителей юридического лица могут выступать их первоначальные участники (члены) (в хозяйственных обществах и товариществах, кооперативах, ассоциациях, общественных и религиозных организациях) либо собственник их имущества или уполномоченный им орган (при создании унитарных предприятий и учреждений), а так же иные лица, вносящие в них имущественные вклады, хотя и не принимающие затем непосредственного участия в их деятельности (учредители фондов).

В решении об учреждении юридического лица указываются следующие сведения: 1) об учреждении юридического лица, 2) об утверждении его устава, который определяет его правовое положение, 3) о порядке, размере, способах и сроках образования его имущества, 4) об избрании (назначении) его органов, 5) о результатах голосования учредителей по вопросам учреждения юридического лица и о порядке совместной деятельности учредителей по созданию юридического лица (только для юридических лиц корпоративного типа) (ст. 50.1 ГК).

Законодательству известно несколько способов (порядков) создания юридических лиц. В условиях рыночной организации оборота основным становится явочно-нормативный (или нормативно-явочный, иногда называемый также заявительным либо регистрационным) способ их создания. Он исключает необходимость получения предварительного разрешения органов публичной власти на создание юридического лица. Учредители «являются» в регистрирующий орган, который не вправе отказать им в регистрации создаваемой организации при отсутствии каких-либо нарушений правовых норм с их стороны. В таком порядке создается большинство юридических лиц. В качестве предусмотренного законом исключения используется также, разрешительный порядок создания некоторых юридических лиц, предполагающих заниматься только предпринимательской деятельностью. Он связан с необходимостью получения предварительного разрешения (согласия) от органов публичной власти на создание соответствующего юридического лица, что обычно служит общим интересам всех участников оборота. В таком порядке создаются коммерческие банки, поскольку их деятельность связана с оказанием финансовых услуг неограниченному кругу потребителей и аккумулированием значительных денежных средств последних.¹

Например, решение о государственной регистрации банков и других кредитных организаций принимает Центральный банк, который затем сам пересылает в регистрирующий орган необходимые документы, а после их государственной регистрации в качестве юридических лиц выдает им лицензии на осуществление банковской деятельности¹.

Кроме того, данный порядок используется при создании юридических лиц, что могут занять доминирующее или даже монопольное положение на рынке определенных товаров или услуг с тем, чтобы сохранить в интересах потребителей конкуренцию между существующими товаропроизводителями (услугодателями).

Например, предварительное согласие антимонопольного органа (в настоящее время – Федеральная антимонопольная служба при Правительстве РФ) необходимо при первоначальном создании коммерческой организации, уставный капитал которой оплачивается акциями (долями) и (или) имуществом финансовой организации и стоимость активов последней превышает 6 млрд. руб ².

Распорядительный порядок предполагает образование юридического лица в силу прямого распоряжения государственного органа или органа местного самоуправления. Так возникают государственные и муниципальные унитарные предприятия и учреждения, другие некоммерческие организации, учредителем которых могут выступать публично-правовые образования.

Так, в соответствии со ст. 114 ГК унитарное предприятие создается от имени публично-правового образования решением уполномоченного на то государственного органа или органа местного самоуправления. Субъекты, правомочные принимать решение об учреждении унитарного предприятия и федерального казенного предприятия, определены в ст. 8 Федерального закона от 14 ноября 2002 г. № 161-ФЗ «О государственных и муниципальных унитарных предприятиях»³.

Частным случаем распорядительного порядка являются специальные правила о создании государственных корпораций.

Государственная регистрация юридических лиц - акты уполномоченного федерального органа исполнительной власти, осуществляемые посредством внесения в государственные реестры сведений о создании, реорганизации и ликвидации юридических лиц, иных сведений о юридических лицах.

  Государственная регистрация юридического лица осуществляется уполномоченным государственным органом по месту нахождения постоянно действующего исполнительного органа юридического лица, а при его отсутствии – по месту нахождения иного органа или лица, имеющих право действовать от имени юридического лица без доверенности. Государственным органом, уполномоченным в области регистрации юридических лиц, является Федеральная налоговая служба и ее территориальные органы – в отношении коммерческих организаций. В отношении кредитных организаций таким уполномоченным органом выступает - Банк России¹.

Государственная регистрация юридических лиц в Российской Федерации протекает в определенной административно-правовой форме, другими словами, процедурной форме, которая устанавливает стадии регистрации и их последовательность, а также условия, характеризующие производство в конкретной стадии.

И. М. Лазарев выделяет в административно-процедурном производстве следующие стадии: 1) возбуждение административного дела и предварительное рассмотрение материалов, 2) рассмотрение дела по существу компетентным органом (должностным лицом) и принятие по этому делу индивидуального правового акта, 3) обжалование решения по делу (факультативная стадия), 4) исполнение принятого по делу решения (факультативная стадия)².

Закон о регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей устанавливает единый порядок регистрации вне зависимости от вида и организационно-правовой формы юридического лица. Однако федеральными законами устанавливаются особенности регистрации отдельных видов юридических лиц (политических партий, религиозных организаций, банков, страховых организаций и т.д.). Для регистрации юридического лица в уполномоченный орган подаются документы, исчерпывающим образом определенные законом¹:

а) подписанное заявителем заявление о государственной регистрации.

В заявлении подтверждается, что представленные учредительные документы соответствуют установленным законодательством Российской Федерации требованиям к учредительным документам и соблюден порядок учреждения юридического лица данной организационно-правовой формы. А сведения, содержащиеся в этих учредительных документах, иных представленных для государственной регистрации документах, достоверны. В том числе оплата уставного капитала (уставного фонда, складочного капитала, паевых взносов) на момент государственной регистрации, и в установленных законом случаях согласованы с соответствующими государственными органами и (или) органами местного самоуправления вопросы создания юридического лица;

б) решение о создании юридического лица в виде протокола, договора или иного документа в соответствии с законодательством Российской Федерации;

в) учредительные документы юридического лица, за исключением случая, если юридическое лицо будет действовать на основании типового устава, в двух экземплярах, один из которых с отметкой регистрирующего органа одновременно выдается заявителю либо его представителю, действующему на основании нотариально удостоверенной доверенности на бумажном носителе или в электронной форме и подписанные электронной подписью регистрирующего органа.

г) выписка из реестра иностранных юридических лиц соответствующей страны происхождения или иное равное по юридической силе доказательство юридического статуса иностранного юридического лица - учредителя;

д) документ об уплате государственной пошлины.

Требования государственного органа о предоставлении иных документов признается незаконным. Документы могут быть поданы как непосредственно в территориальный регистрирующий орган (в том числе посредством электронного документооборота через единый портал государственных и муниципальных услуг), так и через многофункциональный центр государственных и муниципальных услуг.

В соответствии с п. 3 ст. 51 ГК до государственной регистрации юридического лица регистрирующий орган обязан проверять сведения, содержащиеся в документах, представленных для регистрации, на предмет их достоверности.

Во-первых, проверяется форма поданного заявления, представленного на государственную регистрацию. Формы заявлений, которые представляются в регистрирующий орган, и требования, предъявляемые к их оформлению, утверждены Приказом ФНС России от 25.01.2012 № ММВ-7-6/25@ «Об утверждении форм и требований к оформлению документов, представляемых в регистрирующий орган при государственной регистрации юридических лиц, индивидуальных предпринимателей и крестьянских (фермерских) хозяйств»¹.

Во-вторых, осуществляются соответствующие межведомственные запросы в иные органы, в том числе в Федеральную миграционную службу. В случае изменения паспортных данных и сведений о месте жительства учредителей (участников) юридического лица - физических лиц, лица, имеющего право без доверенности действовать от имени юридического лица, регистрирующий орган обеспечивает внесение указанных сведений в соответствующий государственный реестр на основании имеющихся у такого органа сведений о паспортных данных и местах жительства физических лиц, полученных от органов, осуществляющих выдачу или замену документов, удостоверяющих личность гражданина Российской Федерации на территории Российской Федерации, либо регистрацию физических лиц по месту жительства в установленном законодательством Российской Федерации о налогах и сборах порядке, не позднее пяти рабочих дней со дня их получения.

Одним из оснований отказа в государственной регистрации является несоответствие наименования юридического лица закону. Таким образом, можно предположить, что регистрирующий орган проводит проверку сведений о наименовании юридического лица. Однако регистрирующий орган не проводит проверку фирменного наименования на нарушение прав интеллектуальной собственности, так как фирменное наименование может быть зарегистрировано как товарный знак.

Государственная регистрация осуществляется в срок не более чем пять рабочих дней со дня представления документов в регистрирующий орган. Решение о государственной регистрации, принятое регистрирующим органом, является основанием внесения соответствующей записи в соответствующий государственный реестр. Моментом государственной регистрации признается внесение регистрирующим органом соответствующей записи в соответствующий государственный реестр.

В качестве конкретизации принципа достоверности, содержащемся в Едином государственном реестре сведений, необходимо обеспечивать их актуальность. С этой целью представляется целесообразным закрепить для юридических лиц обязанность регулярно предоставлять в регистрирующий орган сведений о себе. Компании обязаны ежегодно предоставлять отчет который может в себя включать баланс, список акционеров, финансовую статистику, отчет управляющих, аудиторов, протоколы собраний акционеров.

Заинтересованное лицо имеет право обжаловать решение регистрирующего органа о государственной регистрации или об отказе в государственной регистрации, если, по мнению этого лица, такое решение нарушает его права, в течение трех месяцев со дня, когда оно узнало или должно было узнать, что его право нарушено. Кто может являться заинтересованным лицом закон не определяет. Жалоба подается в вышестоящий регистрирующий орган, либо в федеральный орган исполнительной власти. Может быть обжаловано решение о государственной регистрации, решение об отказе в государственной регистрации, а также решение УФНС по жалобе на решение ИФНС. Жалоба подается в письменной форме и может быть направлена почтовым отправлением, представлена непосредственно или направлена в форме электронного документа, подписанного электронной подписью, с использованием информационно-телекоммуникационных сетей общего пользования, в том числе сети «Интернет».

После обжалования решения регистрирующего органа об отказе в государственной регистрации в вышестоящий регистрирующий орган заявитель имеет право обратиться с жалобой в суд. Следует отметить, что в отношении решений о регистрации заявитель вправе самостоятельно выбрать способ их оспаривания: посредством обращения в вышестоящий регистрирующий орган, либо в суд¹.

Рассматривая факультативную стадию исполнения, необходимо отметить, что отношения по исполнению решения по жалобе, поданной в административном порядке, либо по исполнению решения суда регулируются нормами административного права и, как правило, состоят в осуществлении регистрирующим органом действий, направленным на принятие решения о государственной регистрации и внесения соответствующий сведений в реестр, либо исключения соответствующих сведений из реестра в случае признания решения о государственной регистрации недействительным.

Таким образом, в процедуре образования юридического лица можно выделить следующие этапы: 1) принятие решения об учреждении юридического лица, 2) государственная регистрация юридического лица- акты уполномоченного федерального органа исполнительной власти, посредством внесения в государственные реестры сведений о создании юридических лицах..

Известно несколько способов (порядков) создания юридических лиц: нормативно-явочный, распорядительный, разрешительный. В первом случае учредители «являются» в регистрирующий орган, который не вправе отказать им в регистрации создаваемой организации при отсутствии каких-либо нарушений правовых норм с их стороны. Во втором, необходимо получения предварительного разрешения (согласия) от органов публичной власти на создание соответствующего юридического лица. Третий порядок предполагает образование юридического лица в силу прямого распоряжения государственного органа или органа местного самоуправления