1) Понятия «добровольный отказ от совершения преступления» и «покушение на преступление» являются взаимоисключающими.

Если имело место покушение — прерванное по не зависящим от лица обстоятельствам деяние — добровольный отказ уже невозможен. При добровольном отказе лицо само прекращает преступление до наступления общественно опасных последствий

2) При отсутствии последствий, когда лицо выполнило все, что считало необходимым для совершения преступления, добровольный отказ возможен.

• 2-ая классификация покушения:

а) годное

б) негодное

- б.1) на негодный предмет - предмет либо отсутствует, либо утрачивает свои прежние свойства, с наличием которых связано совершение преступления (должностное лицо получает взятку фальшивыми купюрами).

- б.2) с негодными средствами - лицо использует средства, не способные причинить вред, например производит выстрел из незаряженного ружья, подсыпает в стакан потерпевшему вместо яда нетоксичное вещество и т.п. Это могут быть средства (1) абсолютно негодные – магия, или (2) непригодными в данном конкретном случае.

• абсолютно негодные - не наказываются никак;

• относительно негодные - как покушение.

И в том и в другом случае речь идет о фактической ошибке лица относительно предмета или средств совершения преступления.

Наказуемость покушения

• Покушение на любое преступление, независимо от категории, влечет уголовное наказание.

• За покушение – пониженное наказание – не выше ¾ от максимального срока или размера наиболее строгого вида наказания, предусмотренного статьей Особенной части.

• При этом СК и ПЛС за покушение не назначаются (ст. 66 УК).

Выводы:

1) покушение - это совершаемое с прямым умыслом действие/бездействие лица, непосредственно направленное на совершение преступления, прерванное на стадии исполнения состава преступления по независящим от лица обстоятельствам;

2) покушение отличается от приготовления стадией, на которой прерывается преступное деяние, а также содержанием действий (актов бездействия

3) от оконченного преступления покушение отличается отсутствием общественно опасных последствий;

4) деление покушения на виды - оконченное и неоконченное, годное и негодное - законодательно не закреплено и не влияет на квалификацию содеянного, поскольку во всех случаях речь идет о прерванном по независящим от лица обстоятельствам преступлении;

5) в отличие от приготовления, караемого только применительно к тяжкому и особо тяжкому преступлениям, покушение на любое преступление наказуемо, однако в уголовном законе предусмотрено обязательное смягчение наказания за покушение, при этом смертная казнь и пожизненное лишение свободы не назначаются.

Добровольный отказ от преступления

Статья 31. Добровольный отказ от преступления

1. Добровольным отказом от преступления признается прекращение лицом приготовления к преступлению либо прекращение действий (бездействия), непосредственно направленных на совершение преступления, если лицо осознавало возможность доведения преступления до конца.

2. Лицо не подлежит УО за преступление, если оно добровольно и окончательно отказалось от доведения этого преступления до конца.

3. Лицо, добровольно отказавшееся от доведения преступления до конца, подлежит УО в том случае, если фактически совершенное им деяние содержит иной состав преступления.

ПОЗИЦИЯ КАФЕДРЫ:

• И об этом (ч. 3 ст. 31) не следовало говорить в норме о добровольном отказе.

• Указание на покарание добровольного отказа, пусть и за фактически совершенное, снижает его значимость для общества.

• Данное указание снижает профилактическую значимость нормы о ДО, поскольку в глазах населения создает видимость наказуемости и того преступления, от совершения которого лицо отказалось.

Условия добровольного отказа

• Отказ от совершения преступления возможен лишь на его первых двух стадиях:

- стадии подготовки

- стадии исполнения состава преступления, до момента наступления общественно опасных последствий.

• Законодатель говорит о прекращении лицом «приготовления к преступлению» или «действий (бездействия), непосредственно направленных на совершение преступления» (ч. 1 ст. 31 УК).

• Выражение «приготовление к преступлению» здесь следует понимать, как этап совершения преступления (стадию).

• После наступления общественно опасных последствий добровольный отказ невозможен, а возможно деятельное раскаяние.

• ДО может быть выражен как в действии, так и в бездействии.

Это зависит от того:

• на какой стадии он осуществляется,

• от характера совершаемого преступления.

На стадии подготовки к совершению преступления достаточно бездействия — отказа от перехода к исполнению состава преступления.

• Для большинства преступлений характерно то, что вслед за исполнением состава преступления сразу наступают общественно опасные последствия.

• В этих случаях добровольный отказ может состоять в невыполнении всех действий, образующих объективную сторону состава преступления.

• Если же последствия несколько отдалены от деяния, а последнее уже выполнено, добровольный отказ также возможен, но только в форме действий по предотвращению вреда.

• Отказ должен быть добровольным, что означает отсутствие причин, препятствующих доведению преступления до конца.

• Для признания отказа НЕдобровольным не требуется, чтобы внешние обстоятельства полностью исключали возможность совершения преступления. Достаточно чтобы, по не зависящим от виновных обстоятельствам эта возможность в значительной мере сокращалась и для виновных создавался серьезный риск неудачи.

• При этом мотивы отказа значения не имеют, если они не связаны с существенным снижением возможности совершить преступление. Однако у лица должно сохраняться понимание того, что оно способно завершить начатое преступление.

• Инициатива отказа может исходить от потерпевшего или от соучастников. Но в любом случае решение принимается самим лицом, сознательно выбирающим вместо продолжения прекращение преступления.

• Отказ должен быть окончательным, т.е. не связываться с желанием продолжить осуществление преступного намерения в более подходящее время. При этом окончательность отказа не означает полного отказа от какой бы то ни было преступной деятельности в будущем, такого требования законодатель не предъявляет. В ст. 31 УК речь идет об отказе только от данного, конкретного, начатого преступления.

• До момента отказа лицо осознает возможность доведения преступления до конца.

• Это означает понимание лицом того, что оно может беспрепятственно или с небольшим риском для себя завершить начатое преступление.

• При этом в действительности такой возможности может и не быть.

• Нельзя также считать отказ добровольным, когда преступление не было доведено до конца потому, что предмет преступления не обладал нужными субъекту качествами.

• При добровольном отказе отсутствует состав как оконченного, так и неоконченного того преступления, от совершения которого лицо отказалось.

• УО при ДО невозможна в силу отсутствия ее основания — совершения деяния, содержащего все признаки состава преступления, предусмотренного УК.

• Ответственность за иные самостоятельные преступления, которые лицо совершает до или после момента добровольного отказа, наступает на общих основаниях.

• Добровольный отказ от преступления на стадии окончания действия исполнения нельзя смешивать с добровольным отказом от повторения посягательства при наличии к тому возможности.

Добровольный отказ соучастников преступления

Статья 31. Добровольный отказ от преступления

4. Организатор преступления и подстрекатель к преступлению не подлежат УО, если эти лица своевременным сообщениям органам власти или иными предпринятыми мерами предотвратили доведение преступления исполнителем до конца.

Пособник преступления не подлежит УО, если он предпринял все зависящие от него меры, чтобы предотвратить совершение преступления.

5. Если действия организатора или подстрекателя, предусмотренные ч. 4 настоящей статьи, не привели к предотвращению совершения преступления исполнителем, то предпринятые ими меры могут быть признаны судом смягчающими обстоятельствами при назначении наказания.

Добровольный отказ и деятельное раскаяние

Добровольный отказ не следует смешивать с деятельным раскаянием.

Деятельное раскаяние - позитивное постпреступное поведение субъекта преступления, которое может заключаться в

• добровольном оказании потерпевшему медицинской помощи,

• возмещении причиненного ущерба,

• явке с повинной и оказании помощи следствию,

• раскрытии соучастников преступления и др.

Деятельное раскаяние как позитивное поведение субъекта преступления, направленное на устранение или уменьшение причиненного вреда, учитывается законодателем и влияет:

1) на назначение более мягкого наказания в рамках санкции (ст. 61 УК);

2) на назначение наказания с обязательным его смягчением до определенной доли наказания, предусмотренного в санкции статьи Особенной части (ст. 62 УК);

3) на назначение наказания ниже низшего предела или иного более мягкого наказания, чем предусмотрено в санкции (ст. 64 УК);

4) на решение вопроса о предоставлении полного освобождения от УО на основании ст. 75, 76¹ УК и примечаний к статьям Особенной части (см., напр., примечания к ст. 126, 127¹, 222, 228, 275 УК).

Добровольный отказ	Деятельное раскаяние
Добровольный отказ возможен только до наступления общественно опасных последствий (на первой и второй стадиях совершения преступления)	Деятельное раскаяние, напротив, только после их наступления, т.е. когда преступное деяние уже окончено.
При добровольном отказе нет состава преступления	При деятельном раскаянии он налицо.
Действие (бездействие) для добровольного отказа в некоторых случаях достаточно прекращения начатых действий при осознании возможности доведения их до конца	Деятельное раскаяние не может быть связано с пассивным поведением лица Деятельное раскаяние представляет собой активное поведение по минимизации или устранению наступивших общественно опасных последствий.
ДО в силу отсутствия состава преступления полностью исключает УО за данное преступление (как оконченное, так и неоконченное)	Деятельное раскаяние УО не исключает, поскольку преступление совершено.

Выводы:

• Добровольный отказ от совершения преступления представляет собой

- окончательное,

- независимое от мотивов,

- прекращение подготовительных действий или исполнения состава преступления при осознании лицом возможности доведения преступления до конца;

• при добровольном отказе отсутствует состав как оконченного, так и неоконченного преступления, в силу чего уголовная ответственность невозможна;

• ответственность за иные преступления, совершенные до или после добровольного отказа, наступает на общих основаниях;

• добровольный отказ отличается от деятельного раскаяния

- по времени осуществления,

- по содержанию,

- по правовым последствиям.