13.1. Какая деятельность относится к услугам общественного питания

Основные признаки услуг общественного питания закреплены в пп. 8, 9 п. 2 ст. 346.26, абз. 19 ст. 346.27 НК РФ. Обязательными для данной "вмененной" деятельности являются следующие условия:

- продукция производится и реализуется налогоплательщиком самостоятельно;

- продукция относится к кулинарной или к кондитерским изделиям;

- создаются условия для потребления продукции на месте;

- услуги оказываются через объекты общепита (с залом обслуживания посетителей площадью не более 150 кв. м или без зала обслуживания);

- данные объекты принадлежат налогоплательщику на праве собственности или получены по договору аренды, иному аналогичному договору.

В следующих разделах мы рассмотрим приведенные характеристики подробнее.

Примечание

Для учреждений образования, здравоохранения и социального обеспечения фактически установлено дополнительное условие для применения ЕНВД: услуги общественного питания не должны быть неотъемлемой частью функционирования данных учреждений. Подробнее об этом читайте в разд. 13.6.7 "Услуги общественного питания, которые оказывают учреждения образования, здравоохранения и социального обеспечения".

Отметим, что наряду с реализацией продукции собственного производства допускается также продажа через объекты общественного питания покупных товаров. Кроме того, при оказании услуг общественного питания вы можете дополнительно обеспечивать посетителям условия для проведения досуга. Однако данные обстоятельства не являются обязательными для указанных услуг и на применение ЕНВД не влияют.

13.1.1. Изготовление (производство) собственной кулинарной продукции и кондитерских изделий в общественном питании

Оказание услуг общественного питания предполагает, что кулинарную продукцию и кондитерские изделия вы готовите для посетителей сами (абз. 19 ст. 346.27 НК РФ). Однако Налоговый кодекс РФ не разъясняет, что следует понимать под изготовлением продукции.

Руководствуясь п. 1 ст. 11 НК РФ, обратимся к ГОСТ Р 50647-94 "Общественное питание. Термины и определения", утвержденному Постановлением Госстандарта России от 21.02.1994 N 35 (далее - ГОСТ Р 50647-94).

Согласно указанному ГОСТу деятельность общепита связана с кулинарной обработкой пищевых продуктов. Под ней понимается воздействие на пищевые продукты с целью придания им свойств, делающих их пригодными для дальнейшей обработки и/или употребления в пищу (п. 21 ГОСТ Р 50647-94). Кулинарная обработка продукции может быть тепловой (варка, жарка, тушение и др.), механической (нарезка, панирование, фарширование и др.), химической (маринование), а также осуществляться путем охлаждения (п. п. 22 - 48 ГОСТ Р 50647-94).

Аналогичный подход применил и Минфин России, разъясняя порядок налогообложения деятельности по изготовлению свежевыжатых соков. Они производятся посредством механической кулинарной обработки плодов и фруктов для придания им новых свойств, что делает их пригодными для употребления в пищу в виде напитков. Поэтому изготовление свежевыжатых соков является производством кулинарной продукции. Если в последующем налогоплательщик реализует их через свои объекты общепита, то такая деятельность относится к услугам общепита и облагается ЕНВД (Письмо Минфина России от 28.04.2007 N 03-11-05/85).

Как видим, изготовление продукции в общественном питании предполагает смешение продуктов и (или) видоизменение их исходных свойств.

Однако из этого правила есть исключение. Оно касается ситуации, когда продукция изготовлена в торговых автоматах и реализуется через них. В этом случае возникает другой вид деятельности в целях применения ЕНВД - розничная торговля (абз. 12 ст. 346.27 НК РФ).

Примечание

Подробнее о режиме налогообложения при реализации продукции через торговые автоматы вы можете узнать в разд. 13.6.3 "Услуги по изготовлению и реализации кулинарной продукции и кондитерских изделий посредством торговых автоматов".

СИТУАЦИЯ: Подпадают ли под ЕНВД услуги общественного питания, если кулинарная продукция и кондитерские изделия изготавливаются в одном месте, а реализуются через объект общепита - в другом

Налоговый кодекс РФ не требует, чтобы для целей ЕНВД кулинарная продукция и кондитерские изделия были произведены там же, где они реализуются и потребляются. Поэтому в такой ситуации можно применять режим ЕНВД.

Тем не менее претензии со стороны контролирующих органов возникают. Об этом свидетельствует судебная практика. Однако при рассмотрении подобного спора ФАС Западно-Сибирского округа признал правомерным уплату ЕНВД в ситуации, когда организация производила продукцию не по месту ее реализации (Постановление от 30.03.2010 N А27-10571/2009). Указанная продукция продавалась через собственную розничную сеть обслуживания (павильоны, киоски, мини-кафе).