2.Поняття комерційного права зарубіжних країн

Для визначення поняття комерційного права зарубіжних країн необхідно встановити природу відносин, регульованих ними, і властиві вказаним відносинам методи правового регулювання.

Вже з назви комерційного права зарубіжних країн виходить, що його поняття характеризується двома ознаками: 1) комерційним (торговим) характером регульованих відносин і 2) національними особливостями регулювання цих відносин.

Поняття комерційних (підприємницьких) відносин, регульованих комерційним правом, неоднозначно визначається в науці комерційного (підприємницького) права. Ряд авторів розглядають комерційне (підприємницьке) право як самостійну галузь права або як комплексну підгалузь господарського права. Інші зводять предмет регулювання підприємницького права тільки до відносин оптової і роздрібної торгівлі і пов'язаної з ними інфраструктури, або навіть тільки до договірних відносин вельми обмеженої сфери.

Цікаво відзначити, що сфера відносин, регульованих торговим правом, дійсно спочатку обмежувалася тільки сферою обігу. Проте поступово, з розвитком капіталістичних відносин, сфера дії торгового права розширялася, його нормами сталі регулюватися будь-які відносини, учасники яких переслідували отримання прибутку. Торгове право стало охоплювати «все те, що можна назвати підприємницькою діяльністю, тобто діяльністю підприємців, направленою на отримання прибутку. Розширення сфери економічних відносин, що підпадають під дію торгового права, веде до комерціалізації цивільного права в цілому, поступово межі між торговим і цивільним правом стають умовними і рухомими, чіткі критерії розмежування стираются».

Таким чином, за загальним правилом комерційне право - це сукупність загальних і спеціальних норм, регулюючих майнові і пов'язані з ними особисті немайнові відносини між особами, що здійснюють підприємницьку діяльність, або з їх участю, засновані на рівності, автономії волі і майновій самостійності їх учасників.

Комерційне (торгове, підприємницьке) право зарубіжних країн розглядається як розділ приватного права. Так, Е. А. Васильев, визначаючи торгове право, відзначає, що це сукупність норм приватного права, регулюючих господарську діяльність, здійснювану як промисел з метою витягання прибутку. Таким чином, норми цивільного і торгового права співвідносяться як норми загальні і спеціальні. Спостерігається їх взаємовплив і в країнах з дуалістичною системою, що характеризується в основному наявністю двох кодексів - цивільного і торгового.8Г. Е. Авилов також відзначає, що торгове право зарубіжних країн, навіть будучи відокремленим від цивільного, регулює відносини саме приватноправового характеру, засновані на рівності учасників, а не їх адміністративному або іншому владному підкоренні. Основні інститути торгового права зарубіжних країн є класичними цивільно-правовими інститутами: обличчя, операції і представництво, забезпечення зобов'язань, купівля-продаж, заїм, оренда, інші види договорів і пр.

3.Особливості комерційного права країн романо-германської правової сімї

Співвідношення комерційного і цивільного права в різних країнах може мати особливості, зумовлювані приналежністю країн до тієї або іншої системи (сім'ї) права. Розрізняють дві основні системи права: континентальну (романо-германську) і систему загального (англо-американського) права."

В континентальну систему права входять європейські країни (окрім Великобританії) і низка інших країн, якими була сприйнята ця система: багато країн Латинської Америки, Японія, Китай. Відмітною особливістю континентальної системи права є характер джерел права. Основним джерелом права тут виступають закони, кодифікуючі кодекси, стосовно приватного права - це роздільні цивільний і торговий кодекси. Проте, як вже наголошувалося, у ряді країн континентальної системи права немає торгових кодексів (Італія, Голландія, Швейцарія), норми торгового права містяться в цивільних кодексах або окремих законах.

В рамках континентальної системи права розрізняють пандектну і інституційну системи розташовує інститутів приватного права.

Пандектна система розташовує інститутів приватного права була розроблена німецькими правознавцями і встановлена в основу НЦК(Нім. Цив. Кодекс) 1896 р. Потім вона була сприйнята низкою країн. Суть пандектної системи полягає в особливому тому, що розташовує правового матеріалу шляхом виділення в рамках кодексу загальної і особливої частин, об'єднання правових норм в підгалузі (речове право, зобов'язальне право, спадкове право і т. д.), встановлення формальної ієрархії правових норм.

В такій системі права комерційне право співвідноситься з цивільним правом як приватне і загальне. В основу виділення підприємницької діяльності з сфери звичайної економічної діяльності і тих відносин, які її опосередкують, встановлений суб'єктивний критерій: діяльність здійснюється підприємцем, спеціальний статус якого встановлюється шляхом реєстрації.

Інституційна система виражається в тому, що розташовує правового матеріалу по інститутах без виділення загальної частини. Так, в основу ФЦК (Франц. Цив кодекс) встановлена інституційна система, виділяються окремі інститути: особи, речі, позови і т.д.

В такій системі права, при виділенні разом з цивільним кодексом торгового кодексу, комерційне право розглядається як самостійна галузь права, що, втім, не виключає взаємовпливу норм цивільного і комерційного права. В основу виділення комерційної діяльності і відповідних відносин встановлений об'єктивний критерій: діяльність є комерційною незалежно від того, хто її скоює - комерсант або інша особа. Комерсант - це той, хто скоює торгові операції. Торгові операції виділені з числа цивільно-правових по переліку, а також з вказівкою критерію їх виділення: «придбання товару з метою подальшого його відчуження в тому ж вигляді або після переробки».