33. Нотариальная форма сделки в законодательстве и современной цивилистике.

Сделки совершаются устно или в письменной форме (про­стой или нотариальной) (ст. 158 ГК РФ).

Особенности:

1) это внешнее выражение сделки;

2) молчание не может являться формой сделки по общему

правилу.

Виды:

1) устная;

2) путем выполнения конклюдентных действий;

3) письменная;

4) нотариальная;

В случаях, если законом предусмотрена государственная ре­гистрация сделок, правовые последствия сделки наступают после ее государственной регистрации. Цивилистическая мысль

В литературе выделяются шесть групп сделок требующих квалифицированной помощи нотариуса при их заключении.

1. Сделки, направленные на реализацию и обеспечение семейного интереса участников гражданских правоотношений. В Семейном кодексе в настоящее время данная категория сделок учтена законодателем. Семейным кодексом РФ установлена обязательная нотариальная форма брачного договора (п. 2 ст. 41) и соглашения об уплате алиментов (ст. 100). Аналогичным способом рекомендуется заключать договоры оразделе имущества супругов (п. 2 ст. 38 СК). Размещение перечисленных в СК норм не препятствует рассмотрению указанных соглашений в качестве гражданско-правовых.

то письменный документ, подписанный и фиксирующую сделку, но она ещё (!) нотариальную подпись нотариуса.

2. Сделки, имеющие целью реализации и обеспечения представительства и посредничества. Нотариальная деятельность упоминается в нескольких статьях гл. 10 ГК РФ «Представительство, доверенность» (ст. 185, 186, 187). Свительством признания важности нотариальной формы для доверенностей служит и ФЗ «о государственной регистрации прав на недвижимое имущество и сделок с ним», который ввел обязательную нотариальную форму для доверенностей, связанных с государственной регистрацией прав на недвижимое имущество и сделок с ним (ст. 16). В свете сказанного логичным было бы закрепление правила о том, что доверенности ф/л на распоряжение недвижимым имуществом должны иметь нотариальную форму. Кроме того, целесообразно установление нотариальной формы для посреднических договоров поручения и комиссии, а также агентского договора, если они заключаются в отношении недвижимого имущества. Такой порядок принят законодательством ряда стран.

3. Сделки ф/л, связанные с приобретением недвижимого имущества в собственность. В нотариальном удостоверении нуждается не только договор, ренты, как это официально признал законодатель, но и другие договоры, в частности купли-продажи, дарения, мены, если они заключаются в отношении недвижимости и хотя бы одной стороной является гражданин.

4. Сделки, затрагивающие интересы недееспособных или не полностью дееспособных граждан. Ст. 37 ГК требует установление обязате6льного контроля со стороны органов опеки и попечительства над совершением сделок, влекущих уменьшение имущества подопечного. Не менее важным является предоставление подобным сделкам нотариальной защиты. Ст. 30 ФЗ «О гос. Рег. Прав на недв. Им…..» ввела обязательную нотариальную форму сделок по отчуждению имущества недееспособных и ограничено дееспособных.

5. Сделки, в результате осуществления которых возникают юр. Л., а точнее, учредительные договоры, связанные с созданием хозяйственных обществ и товариществ. Посредством этих договоров появляются искусственные субъекты гражданского права, назваемые юр.л. Поэтому государство заинтересовано в том, чтобы особенно внимательно проверять качество таких договоров, в том числе требуя для их заключения нотариальной формы. В Германии – обяз. Форма. Предлагалось она для закр. и в России, однако была отвергнута депутатами. Эту ошибку следует исправить и ввести обязательную нотариальную форму для учредительных договоров полного товарищества (ст. 70 ГК), товарищества на вере (ст. 83 ГК), общества с ограниченной ответственностью (ст. 89 ГК), а также договора о создании АО (ст. 98 ГК).

6. Сделки, направленные на распоряжение имуществом на случай смерти. Их традиционно присуща нотариальная форма. Сохранился данный подход и в ГК (ст. 1125).

Нотариальная форма нужна, когда указана в законе (но можно и нотариально удостоверить).

Нотариальная форма нужна:

- Договор ренты, пожизненного содержания с иждивением;

- Завещание (кроме исключений: в ЧП);

- Доверенности (на совершение сделок, на совершении сделки с нотариальной формой, передоверение).

- Соглашение об уплате алиментов (пример: когда сами договорились).

- Брачный договор.

- Письменное согласие одного из супругов на совершение другим супругом сделки на недвижимость, совместно нажитой, или совершение др. сделки, требующее нотариальное закрепление.

Но требуется на:

Вождение, продажу. (это плохо). Доверенность выдаётся на юридические сделки, а доверенность на управление машины – это не сделка, следовательно, договор на пользование.

Нотариальная форма отличается от простой только тем, что подписывает (удостоверяет) нотариус.

Но! Удостоверительные подписи могут быть капитаны, суды, начальники зоны, глав. Врач больницы.

В некоторых случаях закон не требует обязательного нотариального, тем самым предполагает удостоверение доверенности, следовательно, доверенности в упрощённом порядке. (Пример: пенсии, вклады, посылки). Она удостоверяется в организации должностным лицом, адм. стационарного лечебного учреждения, банком, начальником отделения связи).

Не соблюдение законом нотариальной и упрощённой формы, следовательно, ничтожность доверенности.

Если не соблюдена простая письменная форма:

- нельзя ссылаться на свидетельские показания;

- сделка будет ничтожна, если указано в ФЗ «несоблюдение письменной формы ведёт к недействительности (ст. 165 ГК).

Исключение: если одна из сторон полностью или частично исполнило сделку, требуется нотариально удостоверенная, но другая сторона уклоняется от удостоверения…, то суд по требованию исполнившей сделку стороны может признать сделку действительной. (Судебное решение будет равносильно нотариальному удостоверению).

Дополнительная стадия совершения отдельных видов сделок – гос. регистрация.

Она требуется для сделок предусмотренных в законе (Федеральная регистрационная служба).

Регистрировать можно те сделки, если указано в законе. (Просто так нельзя).

Государственная регистрация сделок с невидимым установлена в специальном законе.

ФЗ «О гос. регистрации прав на недвижимое имущество и сделок с ним» 31 января 1998 г. – порядок регистрации. (с изм. 30 декабря 2004 г.).

Регистрация – внесение информации в единый государственный регистр, эта информация общедоступна.