460 Г.Ф. Шершеневич. Учебник русского гражданского права

Отдел IV. Семейное право

461

К исполнению опекунских обязанностей призываются как лица мужского, так и женского пола, по крайней мере закон не исключает женщин. Для опеки над малолетними и глухонемыми родство (не считая родителей) не дает никаких преимуществ перед посторонними (т. X, ч. 1, ст. 254 и 381), хотя фактически опекунами назначаются чаще всего родственники опекаемого. К опеке над су­масшедшими призываются ближайшие родственники, имеющие право наследо­вания (т. X, ч. 1, ст. 376). Относительно опеки за расточительность и судебной опеки закон никаких указаний не дает, а потому посторонние лица могут быть призываемы наравне с родственниками. Выбор в опекуны должен быть обраща­ем на людей, которые нравственными качествами дают надежду к призрению малолетнего в здоровьи, добронравном воспитании и достаточном по его со­стоянию содержании и от которых можно ожидать отеческого к малолетнему попечения. Поэтому запрещается определять опекунами: а) расточителей, Ь) подвергшихся по суду ограничению прав состояния, с) имеющих явные и глас­ные пороки, и) известных суровыми своими поступками, е) имевших ссору с ро­дителями малолетнего. Г) несостоятельных (т. X, ч. 1, ст. 256). Наша практика совершенно правильно смотрит на это перечисление только, как на примерное, и допускает возможность устранения таких лиц, которые, хотя и не перечислены законом, но не подходят под общие требования (кас. реш. 1873, № 1239; 1895, № 50). Хотя заведование опекой построено на сословных началах, но в законе не содержится указаний, чтобы опекун принадлежал непременно к тому же со­словию, как и опекаемый. Отсутствие необходимых качеств составляет только препятствие к назначению со стороны опекунских учреждений, но не поражает недействительностью действий, совершенных таким опекуном, который был на­значен вопреки законным инструкциям.

В нашем законе не указывается, составляет ли опекунская должность обя­занность, от которой никто не вправе уклоняться. По общему смыслу постанов­лений следует скорее признать, что лицо, призванное к исполнению опекунских обязанностей, не вправе уклоняться от принятия их (исключения для аптекарей т. 13, Учр. врач., ст. 557, и для военнослужащих, ср. Св. Воен. Пост. 1869, кн. 7, ст. 929). Но с другой стороны, уклонение от обязанности не сопровождается не­выгодными последствиями. Поэтому практикой нашей высказан взгляд, что опекунство не признается обязательною общественною повинностью (общ. собр. 1 и кас. деп. 1890, № 20). Право отказа от опекунских должно принадле­жать и каждому должностному лицу в случае перехода его По службе в другое место.

Существует три способа призвания к исполнению опекунских обязанно­стей: по завещанию, по закону и по назначению.

1. Родители имеют право назначить в духовном завещании к остающимся после них малолетним детям и имуществу опекунов по собственному своему из­бранию (т. 10 ч. ст. 227). Очевидно, право назначения опекуна принадлежит ка­ждому из родителей, а не совместно, так как два лица совокупно в одном и том же завещании не могут изъявлять свою волю (т. X, ч. 1, ст. 1032). Назначение опекуна в завещании возможно и со стороны постороннего лица, когда оно за­вещает малолетнему имущество.

2. По закону опека над несовершеннолетними и немыми возлагается и принадлежит родителям, а именно отцу, если оба они живы (т. X, ч. 1, ст. 226), матери, если отца нет в живых (т. X, ч. 1, ст. 229). Ближайшим родственникам законная опека принадлежит только в отношении сумасшедших (т. X, ч. 1, ст. 276). Законная опека значит, что никто другой не может быть утвержден в звании опекуна над данным лицом. Возможно, однако, противоречие между за­конной и завещательной опекой: возможно, что в завещании опекуном будет указано не то лицо, которое призывается к опеке по закону, например отец или мать, умирая, завещают детям имущество с назначением постоянного опекуна, или к имуществу, завещанному малолетнему от постороннего, исключены будут из опеки родители. Следует признать, что личная опека, т. е. попечение о лично­сти опекаемого, не может быть отнята у родителей даже одним из родителей у другого, потому что личное попечение вытекает из родительской власти, кото­рую опека только заменяет (кас. реш. 1890, № 29). Так как родительская власть не распространяется на имущество детей, то к имуществу малолетних могут быть назначены по завещанию посторонние опекуны, помимо родителей, на­пример мать, умирая, оставляет свое имение с тем, чтобы опекуном был не муж ее, а брат; постороннее лицо завещает капитал детям с устранением родителей от опеки над ним. Родители не могут быть назначены опекунами к имуществу детей, помимо завещания, в тех случаях, когда они не отвечают тем личным ка­чествам, которые требуются по закону от исполнителей этой обязанности (т. X, ч. 1, ст. 230). Опекунское установление не может лишить родителей присвоенной им по закону опеки, помимо указанных случаев, не может также назначить им в помощь других опекунов, если это не определено завещанием (соп1га кас. реш. 1873, №1239).

3. Когда в завещании опекуна не назначено, а оставшиеся в живых отец или мать этой обязанности на себя не примут или не могут принять, то опекуны избираются правительством (т. X, ч. 1, ст. 231). Очевидно, в последнем случае речь идет о личной опеке, потому что по общему смыслу наших законов нельзя себе представить, чтобы мать или отец могли отказаться от попечения над соб­ственным ребенком.

Порядок назначения опеки следующий. Попечение о несовершеннолетних, сумасшедших, расточителях, глухонемых и немых из дворянского сословия воз­лагается на дворянскую опеку, учреждаемую обыкновенно в каждом уезде, а в некоторых местах - только в губернии. Попечение о лицах, принадлежащих к личным дворянам и городским обывателям, возлагается на сиротский суд, уч­реждаемый в каждом городе. Назначение опекунов и попечителей к сиротам и имуществу крестьян, приписанных к данному сельскому обществу, принадлежит сельскому сходу крестьян, приобретших недвижимость или жительствовавших вне пределов своего сельского общества, но в пределах волости - волостному сходу; наконец, крестьян, приписанных к волостям, но жительствовавших или имевших недвижимость в городских поселениях - сиротскому суду (Общ. пол. изд. 1902, ст. 62 и 94 примечание). Над детьми духовных особ, принадлежащих к потомственному дворянству, опекуны назначаются на одинаковом основании с

Г.Ф. Швршеневич. Учебник русского гражданского права

прочими дворянами; учреждение опеки над детьми прочих священнослужителей и церковных причетников принадлежит духовному начальству.

1. К делам по опеке над несовершеннолетними дворянская опека и сирот­ский суд приступают по уведомлению дворянского предводителя или город­ского головы, близких родственников или свойственников малолетнего, высше­го или равного присутственного места, по сообщению двух посторонних лиц и приходского священника (т. X, ч. 1,. ст. 250). По этим уведомлениям указанные опекунские установления обязаны собрать сведения об имуществе, доставшего­ся малолетнему, определить к лицу его и к имению опекуна, в завещании роди­телей назначенного, или, если этого не сделано, то избрать самим опекуна (т. X, ч.1, ст. 251).

Положительного числа опекунов закон не определяет. Может быть назна­чен один опекун к лицу и имуществу, хотя бы находящемуся в разных уездах (т. X, ч. 1, ст. 253). Может быть назначен один опекун к лицу, другой к имуще­ству; может быть назначено несколько опекунов к каждому имению. Но нельзя назначить несколько опекунов к лицу, потому что опекунская власть, как абсо­лютная, нераздельна. Назначение нескольких опекунов к одному имуществу представляется нецелесообразным, потому что затрудняет управление и колеб­лет доверие третьих лиц к действиям опекунов. Назначение нескольких опеку­нов представляет и юридические трудности. Опекуны, когда их несколько, представляют, по мнению практики, в совокупности личность опекаемого (кас. реш. 1877, № 17). Конструкция такого отношения является не совсем ясною:

здесь нет солидарности с законом, а, следовательно, и не предполагается; здесь нет юридического лица, потому что нет основания для его возникновения.

Опекуны приступают к исполнению своих обязанностей не иначе, как по утверждении их со стороны опекунских установлении и по выдаче им указа. Это положение относится не только к опекунам назначаемым, но и к указанным в завещании и вступающим в отправление опекунских обязанностей в силу зако­на.

2. Каждому семейству, в котором находится безумный или сумасшедший, предоставляется предъявить о том местному начальству. На этом основании та­кие лица подвергаются освидетельствованию во врачебном отделении губерн­ского правления (т. X, ч. 1, ст. 367 и 368). Если доставление в губернский город лица, подвергшегося безумию или сумасшествию, признано будет невозможным без опасности для его жизни, то освидетельствование производится на месте жительства или пребывания (т. X, ч. 1, ст. 372). Освидетельствование заключа­ется в рассмотрении ответов на предлагаемые вопросы, до обыкновенных об­стоятельств и домашней жизни относящиеся (т. X, ч. 1, ст. 373). По освидетель­ствовании, если присутствие признает сумасшествие действительным, то, не на­лагая само опеки, все им найденное представляет на рассмотрение Сенату и, до получения от него окончательного решения, принимает только законные меры к признанию страждущего и сохранению его имущества (т. X, ч. 1, ст. 374). Если Сенат согласился с заключением врачебного отделения, то над лицом и имуще­ством сумасшедшего учреждается опека, которая поручается ближайшим род­ственникам (т. X, ч. 1, ст. 375 и 376). По получении распоряжения об учрежде-

Отдвл IV. Семейное право

463

нии опеки, опекунское установление публикует в Сенатских Объявлениях, по какому поводу и над кем учреждается опека (т. X, ч. 1, ст. 374').

3. В том же порядке производится освидетельствование глухонемых и не­мых по достижении ими 21 года. Если найдено будет, что они не обучены гра­моте и лишены всякого средства приобретать понятия и выражать волю, и по­тому обнаруживается опасность предоставления им управления имуществом, -то врачебное отделение представляет о том Сенату, который предписывает уч­редить опеку.

4. Когда губернатору сообщено будет со стороны родственников о без­мерной и расточительной роскоши дворянина, то он, произведя негласное ис­следование и убедившись в несомненности сведений, предлагает, через губерн­ского предводителя, на рассмотрение собрания предводителей и депутатов дво­рянства. Постановление этого собрания представляется в Сенат, который, при­знав из представленных ему сведений наличность расточительности, предписы­вает учредить опеку. В предупреждение мотовства в промежуток времени до получения сенатского разрешения, губернатор может, после постановления со­брания предводителей, сделать распоряжение о наложении запрещения на име­ние. Жалобы на неправильные определения собрания, например, на признание расточителем лица, проживавшего только доходы и не заложившего своих име­ний, могут быть подаваемы в Сенат (Уст. пред. и прес. преет., ст. 150 прил. 1). Если расточитель принадлежит к почетным гражданам, купцам или мещанинам, то вопрос о необходимости учреждения опеки разрешается в губернском прав­лении. Определение этого присутствия окончательны и немедленно приводятся в исполнение, но допускается подавать жалобы в Сенат (Уст. пред. и прес. преет., ст. 150 прил. 2).

1У.Права и обязанности о п е к у н о в. Обязанности опекуна сво­дятся главным образом к двум: а) к попечению об особе опекаемого, если толь­ко последний нуждается в этом, как малолетний, сумасшедший, глухонемой, и Ь) к управлению имуществом состоящего под опекою.

1. Попечение о личности имеет наибольшее значение в отношении малолет­них. В исполнении этой обязанности опекуны пользуются теми же правами лич­ной власти, как и родители (сопоставление ст. 172, 173, 174, 175 со ст. 263, т. 10, ч. 1), т. е. от опекунов, как и от родителей, зависит согласие на брак опекаемых (т. X, ч. 1, ст. 6), опекуну, как и родителю, предоставляется отыскивать законное удовлетворение за личную обиду, малолетнему нанесенную (т. X, ч. 1, ст. 265). Едва ли их можно лишить права употреблять домашние исправительные меры, необходимые в интересах воспитания, однако без права заключения в тюрьму за неповиновение. Закон не распространяет на опекунов силу правила, по которо­му от детей не принимаются жалобы на родителей в личных обидах и оскорбле­ниях, хотя это может оказаться в противоречии с обязанностью воспитания. Опекун обязан приготовить малолетнего к жизни, сообразно его состоянию, следовательно, доставлять ему содержание и воспитание, соответствующие об­разу жизни и общественному положению той семьи, к которой принадлежали родители. Опекуны, взявшие на себя обязанность попечения над сумасшедшими,