458 Г.Ф. Шершеневич. Учебник русского гражданского права

Отдел IV. Семейное право

459

состоит в содействии несовершеннолетнему при осуществлении им лично юри­дической деятельности. Попечитель не заменяет опекаемого, а только воспол­няет своим опытом его недостаточную зрелость. Попечитель советует и оста­навливает вредные действия опекаемого. Последний действует сам, но не иначе, как с согласия попечителя.

Опека имеет своей целью восполнение недостатка в естественной семье. Организуемая на подобие семьи, она примыкает к семейному праву. Поэтому опека над несовершеннолетним называется у нас опекой в порядке семействен­ном. Такая опека устанавливается для попечения не только над лицами несо­вершеннолетними, лишенными зрелости до известного времени, но и над безум­ными, сумасшедшими, глухонемыми и немыми (т. X, ч. 1, ст. 212), которые на­всегда остаются в положении детей, нуждающихся в постоянном надзоре и по­печении. В противоположность этой форме опеки, законодатель устанавливает попечение над такими лицами, которые не нуждаются вовсе в родительском по­печении, может быть, сами являются в роли родителей. Вмешательство государ­ства объясняется здесь наличностью таких обстоятельств, при которых возни­кает опасность за состояние имущества, остающегося без разумного распоряди­теля. Таковы случаи безвестного отсутствия, расточительности, отступление православного в иное христианское исповедание (У лож. наказ., ст. 188). Задача опеки чисто охранительная - предупредить возможность растраты и расхище­ния имущества. Поэтому такая опека может быть названа опекою в порядке ох­ранительном. В противоположность опеке первого рода, опека в порядке охра­нительном носит исключительно имущественный характер.

П. История опеки в России. Постановления об опеке встреча­ются уже в Русской Правде. Они являются выражением отчасти прежнего родо­вого порядка, отчасти заимствованием из византийского права. После смерти отца попечение о детях переходило к матери, которая выполняла свою задачу не в силу опекунской, а в силу родительской власти. При полной автономии се­мьи в древнем обществе, опека составляет только восполнение естественной се­мьи, и опекунская власть строится по образцу родительской. Только по мере развития гражданственности опека принимает все более публичный характер, и уже родительская власть сокращается в своем объеме применительно к опекун­ской. Если мать умирала или выбывала сама из семьи вследствие нового заму­жества, то опека над малолетними детьми, которые не в состоянии сами о себе заботиться, вручалась ближним родственникам. Имущество опекаемых переда­валось им при свидетелях. Опекун мог пользоваться имуществом в свою пользу, отдавать капитал в рост, торговлю, «зане он прекормил и печаловался ими». По достижении зрелого возраста, опекун обязан был возвратить все имущество в целости и уплатить все растраченное (Карамз. спис. 111). Опекуном мог быть и отчим, также с обязанностью возвратить имущество в неприкосновенности. За­дача опеки дает основание предположить, что надзор за опекунами и рассмот­рение споров, возникающих из опеки, принадлежали духовной власти.

Позднейшие памятники обходят вопрос об опеке полным молчанием. только в Уложении встречается несколько отдельных замечаний, мало разъяс­няющих вопрос о положении опеки, которая, по-видимому, не очень интересо­вала государственную власть. Только Петр 1 придал опеке публичное значение. Постановления об опеке нашли себе место в указе 1714 года о единонаследии и в инструкции магистратам 1724 года. В законодательстве Петра устанавлива­ются два способа учреждения опеки по завещанию и по назначению магистрата, Определяется возраст совершеннолетия для наследников недвижимостей в 20 лет, для движимости в 18 и 17 лет. Возможность для них совершения сделок бы­ла преграждена постановлением: никаким письмам и записям малолетних не ве­рить. При Петре установлена была в 1722 году опека над безумными и сума­сшедшими, - дураками, как говорится в указе. Последующие законодатели ло­мали или восстанавливали петровские реформы. Только при Екатерине II, с из­данием учреждения о губерниях 1775 года, опека получила довольно полную организацию. Соответственно духу времени, опека построена была на сослов­ных началах, и то закон касался только дворян и городских обывателей. Впер­вые встречаем в законе определение качеств, необходимых для опекуна, и ука­зание недостатков, препятствующих исполнению этой обязанности.

Постановления об опеке, созданные учреждением о губерниях, составляют, в основных чертах, действующее законодательство. Позднейшие законы пред­ставляют собою или развитие частностей или установление особенностей. Так, в 1785 году определен был возраст совершеннолетия, в 1845 году решено было приостановить течение давности до достижения совершеннолетия. С другой стороны, идет целый ряд особых правил об опеке, из которых многие и до сих пор остаются несогласованными с общими постановлениями. В 1818 установ­лена была опека для личных дворян, в 1817 и 1841 - для священно- и церковно­служителей, в 1820 -для лиц, осиротевших за границею, 1842 - для немых и глу­хонемых. Крестьянская реформа оставила опеку в крестьянском быту под дей­ствием обычая и не подчинила ее действию общих правил. Вследствие такого постепенного образования опеки, организация ее не проникнута каким-либо общим началом, а представляет собою довольно случайный набор различных постановлений. Нельзя признать правильной основную идею нашей опеки - уч­реждение ее совместно с родительским попечением. Если при жизни обоих ро­дителей они оба пользовались правом попечения, как родители, почему за смер­тью одного из них другой должен перейти на роль опекуна?

III.Учреждение опеки. Учреждаются как опека, так и попечитель­ство. Но опека сама собою, при наличности законных условий, т. е. с достиже­нием опекаемым 17-летнего возраста, превращается в попечительство. Основа­нием для учреждения опеки являются: для малолетних смерть родителей; для сумасшедших - признание их таковыми в установленном порядке; для глухоне­мых и немых - освидетельствование, удостоверившее неспособность приобре­тать понятия и выражать свою волю; для расточителей - наследование в уста­новленном порядке, не оставляющее сомнений в безмерной и расточительной роскоши; для безвестно-отсутствующих определение суда о признании пред­ставленных доказательств достаточно подкрепляющими предположение без­вестного отсутствия (Уст. гр. суд., ст. 1453). Основанием к учреждению опеки служит также смерть одного из тяжущихся во время процесса или смерть долж­ника во время исполнения решения (Уст. гр. суд.. ст. 752 и 960).