4.1. Хозяйственные товарищества

Хозяйственными товариществами являются коммерческие организации с разделенным на доли складочным капиталом. Вкладом в имущество хозяйственного товарищества могут быть деньги, ценные бумаги, другие вещи или имущественные права либо иные права, имеющие денежную оценку.

Хозяйственные товарищества могут создаваться в форме полного товарищества и товариществ на вере (коммандитного товарищества). Участниками полных товариществ и полными товарищами в товариществах на вере могут быть индивидуальные предприниматели и (или) коммерческие организации.

Полным признается товарищество, участники которого (полные товарищи) в соответствии с заключенным договором занимаются предпринимательской деятельностью от имени товарищества и несут ответственность по его обязательствам всем принадлежащим им имуществом.

Товариществом на вере (коммандитным товариществом) является товарищество, в котором наряду с участниками, осуществляющими от имени товарищества предпринимательскую деятельность и отвечающими по обязательствам товарищества своим имуществом (полными товарищами) имеется один или несколько участников-вкладчиков (коммандитистов), которые несут риск убытков, связанных с деятельностью товарищества в пределах сумм, внесенных ими вкладов и не принимают участие в осуществлении предпринимательской деятельности.

Сравнительная характеристика хозяйственных товариществ представлена в таблице 13.

Таблица 13

Сравнительная характеристика хозяйственных товариществ

Характеристика	Товарищество – договорное объединение лиц для предпринимательской деятельности
	полное (ПТ)		на вере (коммандитное) (КТ)
1. Кто создает? Участники или учредите ли	● полные товарищи – индивидуальные предприниматели и (или) коммерческие организации на основе договора ● полный товарищ не может быть полным участником другого ПТ или КТ. Лицо может быть полным товарищем только в одном ХТ. ● законом может быть запрещено или ограничено участие отдельных категорий граждан в деятельности ПТ ● госорганы и органы местного самоуправления не вправе быть вкладчиками
			● включает также одного или нескольких вкладчиков (коммандитистов) – граждан и/или юридических лиц
2. Количе- ство участников	Не менее двух		Не менее одного полного товарища и одного вкладчика
3. Минима- льный размер складоч- ного капитала	Не менее 100 МРОТ, установленного на день регистрации, к моменту регистрации должно быть внесено участниками не менее 50% вкладов в складочный капитал
4. Статус и учредите- льные документы	● является юридическим лицом
	● имеет фирменное наименование с указанием с указанием ОПФ и имени всех, нескольких или одного участника		● имеет фирменное наименование с указанием ОПФ и имени не менее одного полного товарища и слов «и компания»
5. Источники средств	● вклады участников в уставный (складочный) капитал без права выпуска акций		● вклады полных товарищей и вкладчиков в складочный капитал
	● полученные доходы
6. Право собственности	●имущество принадлежит ХТ
	● выбывающий полный товарищ может получить часть стоимости имущества ХТ в соответствии с его долей в складочном капитале
			● вкладчик может получить свой вклад по окончании года при выходе из КТ ●вкладчики имеют преимущественное право перед полными товарищами на получение вкладов при ликвидации КТ
7. Управление	● осуществляют полные товарищи в трех вариантах 1. полномочия передаются одному участнику (н - р, директору) 2. действия каждого признаются действиями ХТ в целом 3. коллективное решение через голосование и оформление протоколов ●осуществляется каждым участником по общему согласию по принципу: 1 участник – 1 голос, либо от имени ХТ или по поручению отдельными участниками
			● вкладчики – по доверенности и не могут оспаривать действия полных товарищей
8. Ответст- венность	● полные товарищи несут полную субсидиарную солидарную ответственность всем своим имуществом в течение деятельности ХТ и 2-х лет со времени выбытия участника (Солидарная – единая ответственность для всех независимо о того, на кого обращено взыскание. Субсидиарная – дополнительная ответственность по долгам в случае недостаточности имущества для погашения долгов) ● вновь вступивший в ХТ полный участник несет ответственность наравне с другими участниками по обязательствам, возникшим до его вступления, независимо от своей вины.
			● вкладчики – в пределах суммы вклада ● КТ не отвечает по имущественным обязательствам вкладчиков
9. Кредито способность	● в объеме имущества ПТ и каждого (всех) участника(ов)		● в объеме имущества КТ, а при недостаточности – и имущества полных товарищей
10. Распре деление прибыли и убытков	●в порядке, предусмотренном учредительным договором ● полные товарищи в соответствии с долями в складочном капитале ● вкладчики в соответствии с установленным в учредительном договоре фиксированным процентом к сумме вклада
11. Характер взаимоотношений участников	● доверительные отношения по учредительному договору между полными товарищами (один – за всех, все – за одного) ● право каждого полного участника на выход, на долю прибыли, информацию, управление ПТ ● вкладчики не участвуют в ведении дел КТ, имеют право на часть прибыли, информацию и выход из КТ с получением своего вклада
12. Выбытие участников	Право выхода из товарищества полных товарищей без указания срока жизни предприятия по заявлению не менее чем за 6 месяцев. При оговоренном сроке только по уважительной причине.
		● Выход вкладчиков по окончании финансового года
13. Наследование и передача доли	Наследование и передача доли полного товарища другому участнику или третьему лицу только с согласия остальных участников
			● Вкладчики могут свободно распоряжаться своей долей
14. Особые условия ликвидации	● Когда в ПТ остался единственный участник, он должен преобразовать ПТ в хозяйственное общество в течение 6 месяцев ● в случае выхода из ПТ одного из участников остальные решили не продолжать деятельность		● при выбытии всех вкладчиков, если полные товарищи не преобразовали КТ в ПТ ● если единственный оставшийся участник не преобразовал КТ в хозяйственное общество в течение 6 месяцев

Преимуществами хозяйственных товариществ являются :

• высокая управляемость и мобильность,

• возможность свободного перелива капитала и выбора сферы предпринимательской деятельности.

• структура управления не бюрократическая

• право каждого товарища заниматься ПД от имени товарищества наравне с другими

• возможность использования привлеченных средств вкладчиков (для КТ)

Недостатки товариществ:

• высокая степень личной материальной ответственности: каждый товарищ несет полную и неограниченную ответственность по долгам всем своим имуществом, т.е. в случае банкротства рискует всем, что у него есть.

• необходимость личного доверия партнеров друг к другу, высокий риск распада ХТ в случае нарушения доверительных отношений между товарищами

• ограниченность капитала личными вкладами,

• невозможность привлекать дополнительные денежные средства со стороны ( для ПТ)

• неустойчивость этой ОПФ в результате того, что выбывая из товарищества, участники забирают свою долю СК и если она достаточно большая, то ХТ продолжает свою деятельность.

Все это ведет к тому, что товарищество, как организационно-правовая форма предпринимательской деятельности, характерна для мелкого и среднего бизнеса и в настоящее время не получило большого распространения.

Одним из основных понятий, характеризующих полное товарищество, является складочный капитал. Он образуется в результате внесения учредителями товарищества своих вкладов, и его величина, по крайней мере, в начальный период деятельности определяет финансовые возможности организации, образуя материальную базу ее функционирования. Соотношение вкладов участников определяет, как правило, распределение прибыли и убытков товарищества, а также права участников на получение части имущества или ее стоимости при выбытии из товарищества. Общая же величина складочного капитала в дальнейшем особой роли не играет, формируя только условие для распределения прибыли между участниками.

Полное товарищество не имеет устава, оно создается и действует на основании учредительного договора, подписываемого всеми участниками.

В договоре приводятся обязательные для любого юридического лица сведения : наименование, место нахождения, порядок совместной деятельности участников по созданию товарищества, условия передачи ему имущества и участия в его деятельности, порядок управления его деятельностью, условия и порядок распределения прибыли и убытков между участниками, порядок выхода участников из его состава, а также: размер и состав складочного капитала; размер и порядок изменения долей участников в складочном капитале; размер, состав, сроки и порядок внесения вкладов; ответственность участников за нарушение обязанностей по внесению вкладов.

Участие в полном товариществе налагает довольно жесткие обязанности. Так, запрещено одновременное участие более чем в одном полном товариществе (что очевидно из-за характера ответственности по обязательствам последнего). Участник не имеет права без согласия остальных участников совершать от своего имени сделки, однородные с теми, которые составляют предмет деятельности товарищества. К моменту регистрации товарищества каждый участник обязан внести не менее половины своего вклада в складочный капитал (остальная часть вносится в сроки, установленные учредительным договором). Кроме того, каждый товарищ должен участвовать в его деятельности в соответствии с учредительным договором.

Управление деятельностью полного товарищества, согласно ГК РФ, осуществляется по общему согласию всех участников; каждый участник имеет, как правило, один голос (вместе с тем, учредительный договор может предусматривать иной порядок определения количества голосов, а также возможность принятия решений большинством голосов). Каждый участник имеет право знакомиться со всей документацией товарищества, а также (если договором не установлено иного способа ведения дел) действовать от имени товарищества.

Важнейшим вопросом является изменение состава участников полного товарищества.

Участник вправе выйти из товарищества, учрежденного без указания срока, заявив не менее, чем за 6 месяцев, о своем намерении; если товарищество создано на определенный срок, то отказ от участия в нем допускается лишь по уважительной причине. Вместе с тем, предусматривается возможность исключения в судебном порядке кого-либо из участников по единогласному решению остальных участников. Выбывшему участнику, как правило, выплачивается стоимость части имущества товарищества, соответствующая его доле в складочном капитале. Доли участников наследуются и передаются в порядке правопреемства, но вступление наследника (правопреемника) в товарищество осуществляется только с согласия других участников. Наконец, возможен вариант изменения состава товарищей путем передачи одним из участников (с согласия остальных) своей доли в складочном капитале или ее части другому участнику или третьему лицу.

Ввиду чрезвычайно сильной взаимозависимости полного товарищества и его участников, целый ряд событий, затрагивающих участников, может привести к ликвидации товарищества. К числу таковых относятся, в частности: выход участника, смерть участника – физического лица или ликвидация участника – юридического лица; обращение кредитором на кого-либо из участников взыскания на часть имущества товарищества; открытие в отношении участника реорганизационных процедур по решению суда; признание участника банкротом. Однако, если это предусмотрено учредительным договором или соглашением оставшихся участников, товарищество может продолжить свою деятельность.

Как и любое другое юридическое лицо, полное товарищество может быть ликвидировано по решению его участников, по решению суда при нарушении требований законодательства и в соответствии с процедурой банкротства. Основанием ликвидации полного товарищества является также уменьшение числа его участников до одного (в течение 6 месяцев с момента такого уменьшения данный участник вправе преобразовать товарищество в хозяйственное общество).

Второй вид товариществ – товарищество на вере или коммандитное – отличается от полного тем, что, наряду с полными товарищами, в его состав входят участники-вкладчики (коммандитисты), которые несут риск убытков в связи с деятельностью товарищества в пределах сумм внесенных ими вкладов.

Основные принципы образования и функционирования здесь те же, что и полного товарищества: это относится и к складочному капиталу, и к положению полных товарищей. Кодекс вводит вполне понятный запрет какому-либо лицу являться полным товарищем более, чем в одном товариществе (хоть в коммандитном, хоть в полном).

Учредительный договор товарищества на вере подписывается полными товарищами и содержит все те же сведения, что и в полном товариществе, а также данные о совокупном размере вкладов коммандитистов.

Порядок управления также полностью аналогичен принятому в полном товариществе. Коммандитисты не имеют права каким-либо образом вмешиваться в действия полных товарищей по управлению и ведению дел товарищества, хотя могут по доверенности выступать от его имени.

Единственная обязанность коммандитиста – внести свой вклад в складочный капитал. Это обеспечивает ему право на получение части прибыли, соответствующей его доле в складочном капитале, а также на ознакомление с годовыми отчетами и балансами. Коммандитисты имеют практически не ограниченное Кодексом право на выход из товарищества; порядок выхода и получение пая должны предусматриваться учредительным договором. Они могут, независимо от согласия других участников, передать свою долю в складочном капитале или ее часть другому коммандитисту или третьему лицу, причем участники товарищества имеют преимущественное право покупки. Наконец, в случае ликвидации товарищества коммандитисты получают свои вклады из имущества, оставшегося после удовлетворения требований кредиторов, в первую очередь (полные товарищи участвуют в распределении лишь имущества, оставшегося после этого, пропорционально их долям в складочном капитале, наравне, с вкладчиками).

Ликвидация коммандитного товарищества происходит по всем основаниям ликвидации полного товарищества (но сохранение в его составе хотя бы одного полного товарища и одного вкладчика образует достаточное условие для продолжения деятельности товарищества). Дополнительным основанием является выбытие всех вкладчиков (в данной ситуации Кодекс допускает возможность преобразования коммандитного товарищества в полное).

Сопоставление изложенных положений с зарубежной практикой показывает наличие, как существенного сходства, так и определенных различий.

Так, немецкое законодательство содержит запрет участникам полного товарищества на конкуренцию :

нельзя без согласия других участников учреждать предприятия той же отрасли или участвовать в их деятельности;

исключается также их участие в других товариществах в качестве полных товарищей.

Участники обязаны принимать участие в управлении товариществом в соответствии с учредительным договором. Они имеют право доступа к бухгалтерской документации товарищества. В случае ликвидации товарищества его участники имеют право на часть ликвидационной стоимости, пропорциональную их долям в капитале.

Вместе с тем в Германии принят иной, чем в России, порядок распределения прибыли и убытков. Убытки полного товарищества распределяются между его участниками поровну («по головам»); прибыль же делится, как и нас, пропорционально долям в капитале товарищества – но только в пределах 4% рентабельности, а остальная ее часть также распределяется «по головам». Такой подход вытекает из убеждения, что 4% прибыли – это естественный, нормальный результат деятельности предприятия, и в этих пределах, по сути, капитал работает «сам собой», не требуя особых усилий со стороны менеджеров. Однако более высокая рентабельность является заслугой именно менеджеров, как и противоположное отклонение от нормы – убытки; поскольку же все участники полного товарищества осуществляют управление его деятельностью, то они считаются в равной степени причастными к возникновению таких отклонений.

Схожим образом происходит распределение прибыли и убытков в коммандитном товариществе, но с учетом разной степени ответственности его участников. Прибыль до 4% распределяется, как и в полном товариществе, между всеми участниками пропорционально вложенным капиталам; прибыль сверх этой величины делится между полными товарищами и коммандитистами в согласованной пропорции, отражающей более высокую ответственность полных товарищей по сравнению с коммандитистами и их роль в извлечении повышенной прибыли. Коммандитисты также участвуют в убытках товарищества пропорционально согласованной доле до величины своего вклада.

Коммандитисты имеют право не только знакомиться с годовым балансом товарищества и его счетом прибылей и убытков, но и осуществлять проверку по бухгалтерским книгам и расшифровкам.

Существенной особенностью положения коммандитистов в Германии является предоставленное им право выдвигать возражения против совершения товариществом необычных, с их точки зрения, сделок.

По окончании операционного года коммандитист имеет право выйти из товарищества, предупредив о своем намерении не менее, чем за 6 месяцев; аналогичным образом реализуется право выхода полных товарищей, – как в коммандитном, так и в полном товариществах (напомним, что ГК РФ не регулирует величину такого срока для коммандитистов, а в отношении полных товарищей установлен тот же срок – 6 месяцев, но не до окончания операционного года, а до фактического выхода из товарищества).

Очевидно также сходство многих положений ГК РФ о товариществах с французским законодательством.

Во Франции права участника полного товарищества могут быть переданы третьему лицу только с согласия других участников. Выход из товарищества или смерть любого участника (ликвидация участника – юридического лица) влечет за собой роспуск полного товарищества, если иное не оговорено учредительными документами. Все участники товарищества являются управляющими (хотя необязательно все управляющие являются участниками).

Вместе с тем интересно, что полные товарищества во Франции не являются плательщиками налога на прибыль (прибыль распределяется между участниками до уплаты налога). Возможно, именно это обстоятельство подвигло в 1990 г. российских законодателей на наделение полного товарищества аналогичной особенностью – но при этом они заодно лишили его статуса юридического лица (который у французских товариществ сохранен).

Таким образом, товарищество на вере является переходной формой от полного товарищества к обществам, имеющим более широкие возможности привлечения дополнительных денежных средств. использование этой организационно-правовой формы целесообразно, когда перед участниками стоит задача разделения финансового контроля над предприятием и управленческого контроля, осуществляемого полными товарищами. В России в настоящее время такая форма организации предпринимательской деятельности также не получила большого распространения.