65. Преемственность в праве.

Процессы преемственности в праве связаны с закономерностями становления индивидуальных (национальных) правовых систем, с общим историческим движением права как социального феномена (правовым прогрессом, ростом правовой культуры, регрессивными явлениями в праве), с закономерностями связи и соотношения национальных и общечеловеческой правовых культур и др.

Главным фактором, обусловливающим преемственность, является необходимость нормативного регулирования ряда общественных отношений, вытекающая из потребностей самого общества, и обнаружена преемственность может быть вне сущности, только в содержании права, его форме, отчасти в функциональном назначении

Различают преемственность «по вертикали» (во времени) и «по горизонтали» (в пространстве). В любом случае, однако, преемственность по смыслу этого понятия предполагает исторически последовательный характер, и в этом плане «вертикальная» преемственность отличается от «горизонтальной» лишь тем, что означает сохранение элементов при переходе в новые качественные состояния одной и той же национальной правовой системы. «Горизонтальная» же преемственность заключается в восприятии прошлого правового опыта других (территориально) государств.

Преемственность в праве означает связь между разными этапами (ступенями) в развитии права как социального явления, что суть этой связи состоит в сохранении определенных элементов или сторон права (в его сущности, содержании, форме, структуре, функциях и др.) при соответствующих его изменениях». При этом автор правильно обращает внимание на то, что преемственность может быть отрицательной, то есть иметь консервативное, реакционное, негативное значение.

БИЛЕТ № 2

2. Теория государства и права в системе гуманитарных наук (философия и др.).

Особенности ТГП как науки состоят в том, что она является: - гуманитарной, предмет которой составляют общественные явления - государство и право (этим она отличается от технических и естественных наук); - политико-юридической, изучающей такие социальные институты, которые непосредственно относятся к государственно-правовой сфере общественной жизни (этим она отличается от других гуманитарных наук); - теоретической, изучающей наиболее общие закономерности государства и права (этим она отличается от других юридических наук).

34. Основные подходы к пониманию права. Право и закон.

Право и закон. Естественно-правовая теория Основные идеи: 1) в рамках данной доктрины разделяется право и закон (на­ряду с позитивным правом, т.е. законами, принимаемыми государством, существует высшее, подлинное, «естественное» право, свойственное человеку от рождения. Это так называемое «непи­саное» право, под которым понимается совокупность естес и неотъемлемых прав человека и которое выступает крите­рием права позитивного; 2)отождествляется право и мораль (по мнению представителей данной теории, такие абстрактные нравст ценности, как справедливость, свобода, равенство составляют ядро права, опре­деляют собой правотв и правоприменительный про­цессы); 3)источник прав человека находится не в законодательстве, а в самой «чел природе», они приобретаются от рождения либо от бога.

Достоинства: это револ, прогр доктрина, под флагом кото­рой совершались буржуазные революции, приводившие на смену отжившим феодальным отношениям новый, более свободный строй; в ней верно замечено, что законы могут быть не прав, что они должны приводиться в соответствие с правом, т.е. с такими нравственными ценностями, как справедливость, свобода, равен­ство и т.п.; она провозглашает источником прав человека природу либо бога и тем самым «выбивает» теор почву у произвола чиновников и гос структур.

Слабые стороны: такое понимание права (как абстрактных нрав цен­ностей) «уменьшает» его формально-юр свойства, в ре­зультате чего размывается критерий законного и противозак, ведь определить это с позиций справедливости, представле­ние о которой может быть разным у разл людей, весьма непросто; подобное толкование связано не столько с правом, сколько с правосознанием, которое действительно может быть разным у раз­личных людей.

Историческая школа права Осн идеи: право — истор явление, которое, как и язык, не уста­ндоговором, не вводится по чьему-либо указанию, а возникает и развивается постепенно, незаметно, стихийно; право — это прежде всего прав обычаи (т.е. истор сложившиеся правила поведения, влекущие за собой юр последствия). Законы же производны от права обычного, которое произрастает из недр «нац духа», глубин «народного сознания» и т.д.;3) отрицание прав человека, достоинства: впервые так основательно рассмотрены культурно-истор и нацособенности права, обращено внимание на необходимость их учета в правотворческом процессе; подчеркивается естественность развития права, т.е. тот факт, что законодатель не может творить нормы права по своему усмот­рению; верно подмечены преимущества правовых обычаев как прове­ренных временем и стабильных правил поведения.

Слабые стороны: данная теория во время своего возникновения выступила как реакция на естес-прав доктрину, как идеология феода­лизма, уже отживающего строя; переоценка роли правовых обычаев в ущерб законодательству: между тем в новых экон условиях обычаи уже не справ­лялись с полноценным упорядочением рыночных отношений. Нормативистская теория права Осн идеи: исходным, в частности для концепции Кельзена, является представление о праве как о системе (пирамиде) норм, где на самом верху находится «основная (суверенная) норма», принятая зако­нодателем, и где каждая низшая норма черпает свою законность в норме более значительной юр силы; по Кельзену, Достоинства: верно подчеркивается такое опр свойство права, как нормативность, и убедительно доказывается необход сопод­чинения прав норм по степени их юр силы;

Слабые стороны: осуществлен слишком сильный крен к формальной стороне права, что повлекло за собой игнорирование его содерж стороны (прав личности, нравс начал юрнорм, соответствия их объективным потребностям общес разви­тия и т.п.). Недооценка связи права с соц-экон, полит и дух факторами признавая тот факт, что основную норму принимает законода­тель,

Материал теория права Основные идеи: 1) право понимается как возведенная в закон воля господству­ющего класса, т.е. как классовое явление; 2)содержание выраженной в праве классовой воли в конечном счете определяется характером матер произв отношений, носителями которых выступают классы собственников осн средств производства, держащие в своих руках гос власть; 3) право представляет собой соц явление, в котором классовая воля получает гос-норм выражение. Право — это такие нормы, которые устанавливаются и охраняют­ся государством.

Достоинства: в связи с пониманием права как закона (т.е. как формально опр норм акта) выделены четкие критерии правом и противоправного; показана зависимость права от соц-экон фак­торов, наиболее существенно влияющих на него; обращено внимание на тесную связь права с государством, ко­торое устанавливает и обеспечивает его.

Слабые стороны: преувеличена роль класс начал в праве в ущерб началам общечел, ограничена жизнь права истор рам­ками классового общества; слишком жесткая связь права с матерфакторами, с экон детерминизмом.

Психолог теория права Основные идеи: психика людей — фактор, определяющий развитие общест­ва, в том числе его мораль, право, государство; понятие и сущность права выводятся, прежде всего, не через деятельность законодателя, а через психол закономерности — прав эмоции людей, которые носят императивно-ат­рибутивный характер, т.е. представляют собой переживания чув­ства правомочия на что-то (атрибутивная норма) и чувства обязан­ности сделать что-то (императивная норма); все правовые переживания делятся на два вида — пережива­ния позитивного (устан гос) и интуитивного (личного, автономного) права. Последнее может быть не связано с первым. Интуитивное право, в отличие от позитивного, выступает подлинным регулятором поведения и поэтому должно рассматри­ваться как «действительное» право. Так, разновидностью пережи­ваний интуитивного права считаются переживания по поводу кар­точного долга, переживания детьми своих обязанностей в игре и т.п., которые соответственно формируют «игорное право», «дет­ское право» и т.д.

Достоинства: обращено внимание на психол процессы, которые тоже выступают реальностью наряду с процессами экон, полит и пр. Отсюда — нельзя издавать законы без учета социальной психологии, нельзя применять их, не учитывая психол структуру индивида; повышена роль правосознания в правовом регулировании и в правовой системе общества; источник прав человека «выводится» не из законодательства, а из психики самого человека.

Слабые стороны: слишком сильный крен в сторону психол факторов в ущерб другим (соци-эконом, полит и т.п.), от которых так же зависит природа права: в связи с тем, что «подлинное» право (интуитивное) практичес­ки оторвано от государства и не имеет формально опр характера, отсутствуют четкие критерии правомерного и неправо­мерного, законного и незаконного.

Социологическая теория права Осн идеи: разделение права и закона. Право воплощается не в естест­венных правах и не в законах, а в реализации законов. Если закон находится в сфере должного, то право — в сфере сущего; под правом, следовательно, понимаются юр дейст­вия, юридическая практика, правопорядок, применение законов и т.п. Право — это реальное поведение субъектов правоотноше­ний — физ и юрх лиц. Отсюда другое название данной доктрины — теория «живого» права; формулируют такое «живое» право прежде всего судьи в про­цессе юрисдикционной деятельности.

Достоинства: такое понимание ориентирует на реализацию права, на сущее, где оно обретает практ осуществление; обоснованно отмечается приоритет общес отношений, как содержания, над правовой формой; эта теория хорошо согласуется с ограничением гос вмешательства в экономику, с децентрализацией управ­ления.

Слабые стороны: если под правом понимать реализацию законов, реальный пра­вопорядок, то теряются четкие критерии правомерного и неправо­мерного, ибо сама по себе реализация может быть как законной, так и противозаконной; в силу переноса центра тяжести правотв деятельности на судей и администраторов увеличивается опасность некомпе­тентного и откровенного произвола со стороны нечистоплотных должностных лиц.

Право и закон В разрешении проблемы соотношения права и закона имеются раз­л взгляды, по этому поводу высказаны разные суждения. Обратим внимание на некоторые из них. 1. В обыденном словоупотреблении, а нередко в научном лексиконе по­нятия «позитивное право» и «закон» отождествляются, используются как однозначные, взаимозаменяемые. Для такого отождествления есть известные основания. Именно законы являются внешне зримыми, наглядными показа­телями существования юридических норм и принципов действующего права. Вместе с тем, между понятиями «закон» и «право» есть существенные различия. Право - это система общеобяз норм, принципов, «го­ворящих» о правах, свободах, юр обязанностях. Закон же, наря­ду с другими формами права, предс собой источник самого пози­тивного права, место его бытия, пребывания. Иными словами, закон есть форма внешнего документально-словесного выражения действующих юр норм. А это означает, что здесь - «разные срезы прав действительности». Другой аспект рассматриваемого соотношения - различие рассмат­ понятий по объему. Право - более широкое понятие. Кроме за­кона, т. е. акта высшей закон (предст) ветви власти, существуют указы, постановления, и другие норм предписания, нормы международного права, правовые обычаи, правовые прецеденты и т. д. В этой связи отличие права от понятия закона становится более об­стоятельным, поскольку юрнормы содержатся не только в за­конах, но и в многочисленных иных формах (источниках) права. Еще одно основание - различие права и закона по происхождению, т.е. по источникам форм-я. Соответственно утверждается, что право предшествует государству, закону либо в виде нравс постулатов добра и справедливости, либо в виде объективно сложившихся отношений. Закон-во всего лишь протоколирует, выражает сущ-ие экон и иные потребности общества. Следовательно, государство — исключ творец законов, но не права. Право создается общест­вом, а закон государством.

66. Соотношение экономики и права (аспекты взаимодействия).

Взаимодействия государства и экономики в исторически разных социальных системах последние весьма условно можно подразделить на следующие три группы:

а) системы, в которых полностью или почти полностью отсутствуют традиционные рыночные элементы;

6) системы с зарождающимися рыночными отношениями, идущие по пути становления рыночных институтов;

в) системы с высокоразвитой рыночной экономикой.

Для каждой из выделенных групп социальных систем характерны свои специфические взаимоотношения между государством и экономикой, свои формы и методы взаимодействия, свои принципы взаимосвязи, пределы влияния друг на друга. Теоретически и практически это свойственно для любой из имевших место в истории развития человечества, для ныне существующих или только что зарождающихся социальных систем.

Характерными особенностями взаимоотношений, возникающих между  государством  и  экономикой,   в  пределах  первой  группы социальных систем, в которых отсутствуют традиционные рыночные отношения, являются следующие. Во-первых, несомненное доминирование государственной собственности перед всеми формами собственности. Во-вторых, важной особенностью отношений государства и экономики, существующих в пределах рассматриваемой группы социальных систем, является их жесткая «привязанность» друг к другу, отсутствие гибкости и, как следствие, долговременной стратегической устойчивости и эффективности. В-третьих, к числу особенностей, характерных для взаимоотношений государства и экономики, существующих в рамках «нерыночных» социальных систем, следует отнести также чрезмерную централизацию экономических рычагов в руках государства, а точнее — правительства, сосредоточение всего механизма управления экономикой в центральных правительственных структурах. В-четвертых, весьма характерным для взаимоотношений государства и экономики рассматриваемых социальных систем является строго плановый характер экономики в масштабе страны и на локальном уровне, а также детально-жесткая регламентация их на всех уровнях. В-пятых, отношения между государством и другими субъектами экономических связей строятся не на партнерской основе, а на основе прямого указания — подчинения. Над так называемыми либеральными методами управления экономикой преобладают авторитарные методы.

Несколько иная картина просматривается во взаимоотношениях (государства и экономики, существующих в пределах переходных от нерыночных к рыночным социальных систем. Типичные примеры — современная Россия, некоторые другие государства СНГ, называвшие себя социалистическими до недавнего времени прибалтийские республики и страны Восточной Европы.

Наиболее существенными чертами и особенностями этих систем являются:

а) постепенное изменение характера взаимоотношений государственных органов и экономических структур в сторону партнерских;

б) утрата монополии государства и государственной собственности над экономикой и иными формами собственности;

в) изменение методов государственного воздействия на экономические отношения;

г) постепенное вытеснение административных методов руководства и рычагов воздействия на экономику финансовыми и им подобными средствами;

д) резкий отход правительственных структур от плановости в развитии экономики и неизбежное возникновение при этом неупорядоченности и даже хаотичности;

е) последовательная переориентация экономических и государственных структур с общенациональных приоритетов на свои собственные финансовые и иные интересы, на прибыль как основной движущий фактор в их становящихся партнерских отношениях;

ж) усиление роли налогов и налоговой полиции как государствен­ного средства финансового воздействия государственных структур на общество и на экономические структуры;

з) быстрое возрастание финансового, гражданского, коммерческого, налогового, банковского и иных, непосредственно связанных г, развитием экономики, отраслей права в общей системе права.

Несмотря на то, что в переходный период экономическая сфера деятельности государства постепенно сужается, в целом его роль в регулировании данного процесса не должна снижаться. Государство не может и не должно отказываться от регулятивных средств воздействия на экономику, от управления процессом перехода от нерыночных к рыночным отношениям.

Характерные особенности взаимоотношений государства и экономики в условиях существования исторически сложившейся третьей группы рыночных социальных систем заключается в следующем:

а) установлении преимущественно партнерских отношений между государственными и рыночными структурами;

б) минимальном вмешательстве государства в экономику, уровень которого для каждой страны является, как правило, различным;

в) органичном сочетании административно-правовых с финансовыми и иными «либеральными» средствами воздействия государства на экономические отношения;

г)   сосредоточении  в  руках  государства лишь  минимальных, объективно  необходимых  для  его нормального  существования  и  функционирования материальных средств;

 д) полном сосредоточении в руках государства финансовой и налоговой систем;

 e) доминирование частной собственности над государственной и  всеми другими формами собственности.

БИЛЕТ № 3