Глава 1.: Правовое регулирование прекращения юридического лица

1.1.Понятие и формы реорганизации юридического лица

Прекращение юридических лиц складывается из двух весьма разных процедур, а именно реорганизации и ликвидации. Всё это вместе складывается в прекращение юридического лица.

Реорганизация есть изменение организационно-правового статус юридического лица, оно начинается с решения уполномоченного органа. В нем определяются все необходимые действия: сроки проведения, последовательность действий, назначаются ответственные исполнители. Последовательное выполнение решения по сути соответствует этапам проведения реорганизации. Довольно-таки развернуто понятие. Что касается уполномоченного органа, то А.Я. Рыженков имел ввиду учредителей, то есть участников, или органа юридического лица, уполномоченного на то учредительными документами. А так же нельзя исключать принудительную реорганизацию, которая проводится по решению уполномоченных государственных органов, а именно федеральной антимонопольной службой или по решению суда.

Еще одно понятие реорганизации, далаО.А. Чаусская. Реорганизация юридического лица является способом прекращения существующих юридических лиц с одновременным возникновением новых юридических лиц и переходом прав и обязанностей первых ко вторым в порядке универсального правопреемства ¹. По нашему мнению очень грамотное определение понятия реорганизации, но, к сожалению не полностью раскрытое, так как реорганизация подразумевает не только универсальное правопреемство, но и сингулярное правопреемство. Этот понятие очень хорошо подходит к реорганизации в форме слиянии, присоединении и преобразовании, о которых мы будем говорить в следующей главе.

Реорганизация - это способ прекратить юридическое лицо с переходом его прав и обязанностей другому лицу. Единым термином это называется «правопреемство». Оно всегда присутствует при реорганизации.

Ликвидация - это способ прекращения юридического лица без правопреемства, то есть совершенно необратимый способ.

Реорганизация. Реорганизация происходит в следующем порядке: 1. Принятие решения о реорганизации. Принять такое решение могут: · Учредители юридического лица (участники юридического лица); · Орган юридического лица, к компетенции которого учредительными документами отнесён этот вопрос. Чаще всего это общее собрание.

В случаях, предусмотренных законом, решение о реорганизации может производиться по решению уполномоченного государственного органа или по решению суда. По их решению чаще всего касается разделения и объединения (в связи с необходимостью соблюдения антимонопольного законодательства).

Если государство принимает решение о реорганизации, а юридическое лицо не начинает в установленные сроки реорганизацию, то государство обращается в суд и тогда осуществляется насильственно, принудительно.

 Реорганизация происходит в пяти формах: 1) Слияние. 2) Присоединение. 3) Разделение. 4) Выделение. 5) Преобразование.

При слиянии, преобразовании и присоединении оформляется передаточный акт, а при выделении и разделение - разделительный баланс ².

 Порядок реорганизации. 1. Принимается решение о реорганизации. Об этом решении юридическое лицо в течение 3-х рабочих дней сообщает в ФНС как в регистрирующий орган. В этом сообщении (уведомлении) должно быть указано с обязательным указанием даты, с которой начинается реорганизация, и формы реорганизации. 2. Регистрирующий орган вносит в ЕГРЮЛ запись, что данное лицо находится в процессе реорганизации. 3. Сведения о реорганизации необходимо опубликовать. Закон требует, чтобы публикаций было как минимум две с периодичностью один раз в месяц. Происходит это после того, когда появилась запись в реестре. Закон определяет и средство массовой информации, в которых это стоит сделать - это должно быть опубликовано в соответствующих СМИ, которые публикуют сведения о регистрации. «Вестник государственной регистрации».

В публикации должны быть указаны сведения о каждом участвующих в реорганизации юридическом лице, сведения о создающимся юридическом лице (то, которое будет только образовано, его ещё нет), форма организации, порядок и условия заявления требований кредиторами. А в некоторых случаях и ряд ещё.

4. Заявление требований кредиторов. Этот этап не является обязательным всегда, потому что его может не быть в том случае, если кредиторы решают не обращаться с требованием. Это статья 60 ГК РФ ³.

У кредиторов реорганизуемых юридических лиц существуют следующие права: 1) Потребовать досрочного исполнения обязательств от своего контрагента, находящегося в реорганизации. 2) Если досрочное исполнение обязательств невозможно, требовать прекращения обязательства и возмещения вызванных этим убытков. Теперь закон требует, чтобы требования перед этими кредиторами возникли до публикации уведомления о реорганизации.

3) ГК в части 3 статьи 60 закрепляет специальное правило: «Кредиторы юридического лица - ОАО, реорганизуемого в форме слияния, присоединения или преобразования, если его права требования возникли до публикации сообщения о реорганизации вправе в судебном порядке потребовать досрочного исполнения обязательства или прекращения обязательств и возмещения убытков в случае, если реорганизуемого юридическое лицо, его участники или третьи лица не предоставят достаточного обеспечения исполнения соответствующих обязательств». Требования эти могут быть заявлены не позднее 30 дней после публикации ⁴.

 Если все обязательства реорганизованного юридического лица будет происходить до реорганизации - всё прекрасно. А если после… В этом случае ГК говорит о том, что вновь образованные юридические лица становятся солидарными должниками между собой (если юридическое лицо прекратилось) и с тем изначальным юридическим лицом, если оно не прекратилось.

5. Реорганизация будет окончательно завершена после внесения в ЕГРЮЛ сведений о прекращении реорганизуемых и создании новых юридических лиц в процессе реорганизации.

Таким образом, большинство исследователей и авторов работ по институту реорганизации юридического лица рассматривают понятие реорганизации через прекращение юридического лица. Из предложенного автором этих строк определения видно, что реорганизация определяется прежде всего не через прекращение существования юридического лица, а через образование нового и получение положительного экономического эффекта от реорганизации. В определении также указывается на отсутствие универсального правопреемства, что противоречит действующему законодательству (ст. 129 ГК РФ), но является оправданным с научной точки зрения. Если рассматривать реорганизацию исключительно с точки зрения юридической формы и применять правовую фикцию, то при реорганизации юридического лица всегда будет происходить его прекращение в связи с тем, что, так или иначе, идентичность формы юридического лица при реорганизации не сохраняется. Однако представляется ошибочным руководствоваться только юридической формой без применения сущности реорганизации.

Именно поэтому мы говорим, что при реорганизации может не происходить прекращения существования правопредшественника, т. к. экономическая сущность последнего может не измениться. Не говоря уже о том, что сам признак прекращения юридического лица - правопредшественника по действующему законодательству является весьма спорным в отношении таких форм реорганизации, как выделение и присоединение. Таким образом, теоретический анализ правовой природы института реорганизации указывает на сложный составной характер реорганизации. Признание за реорганизацией свойств и признаков сделки не имеет под собой надежного фундамента. Правовое определение понятия реорганизации юридического лица следует выводить из внутренних признаков реорганизации, что способствует появлению иного взгляда на проблему применения одновременно различных форм реорганизации и образования юридических лиц иных организационно-правовых форм, чем реорганизованное юридическое лицо. Реорганизация представляет собой прежде всего процесс, который ведет не только к образованию нового юридического лица, но и предполагает достижение положительного экономического эффекта от данного процесса. Особое значение в указанном процессе придается институту правопреемства, который требует отдельного внимания.