25. Определение торговой сделки,предпринимательской сделки.

Сделкой признаются действия граждан и юридических лиц, направленные на установление, изменение или прекращение гражданских прав и обязанностей.

коммерческие сделки – это действия физических или юридических лиц, которые направлены на изменение, установление или прекращение некоторых гражданских прав и обязанностей. Следовательно, они характеризуются следующими главными признаками: это некий волевой акт, совершаемый по обоюдному желанию сторон; это абсолютно правомерные действия; всегда порождают гражданско-правовые отношения, так как именно гражданским кодексом установлены все правовые последствия, возникающие в результате совершения любых сделок.

Основные условия и принципы заключения коммерческих сделок Главным документом, который закрепляет все аспекты коммерческой сделки – договор (контракт), в котором обязательно указывается предмет сделки, единицы измерения, цена, условия и сроки поставки, условия и сроки платежей, предполагаемые формы расчетов, гарантии, а также некоторые особые обстоятельства. Чтобы совершить любую сделку необходимо  наличие соглашения о предмете и объекте договора, четкое определение которых является одним из главных условий заключения сделки. Предмет договора характеризует некие действия. Возьмем, например, договор купли-продажи, здесь предмет – это передача продавцом в собственность за определенную плату покупателю некоего товара. Объектом здесь выступают товары (предметы), которые принадлежат продавцу на праве собственности. Цена - это установленная денежная сумма, которую одна сторона согласно договору должна передать другой за определенные товары (услуги). Она устанавливается на основании согласованных условий.

26.Средства индивидуализации участников пред.Оборота

Товарные знаки и знаки обслуживания - обозначения, служащие для индивидуализации выполняемых юридическими лицами либо индивидуальными предпринимателями работ или оказываемых ими услуг.

Товарный знак отличает товары, а знак обслуживания - услуги, но режим правовой охраны, представляемый тем и другим, не имеет различий. Кроме того, одно и то же обозначение может одновременно являться и товарным знаком, и знаком обслуживания. Поэтому все, что далее будет излагаться для товарных знаков, и в равной мере будет относиться к знакам обслуживания.

В отличие от других объектов интеллектуальной собственности средства индивидуализации не признаются результатами интеллектуальной деятельности, они лишь приравниваются к ним по своему правовому режиму.

Основная функция этих средств индивидуализации заключается в предоставлении ими возможности для каждого участника гражданского оборота назвать себя, свою продукцию, свои услуги собственным оригинальным именем, создать неповторимый имидж.

Основной целью фирменного наименования является идентификация всего предприятия в целом и иногда безотносительно к товарам и услугам, которые она представляет на соответствующем рынке. Также, фирменное наименование, являясь охраняемым объектом интеллектуальной собственности, символизируя собой репутацию предприятия, является его ценным активом.

В качестве такого объекта интеллектуальной собственности фирменное наименование не требует специальной регистрации и охраняется законом на всей территории РФ с момента включения наименования в Единый государственный реестр юридических лиц (ЕГРЮЛ).

Под фирменным наименованием (фирмой) понимается то наименование, под которым предприниматель выступает в гражданском обороте и которое индивидуализирует его среди иных участников гражданского оборота.

27. Акционерное общество - это юридическое лицо, выпускающее акции с целью привлечения инвесторов

28. Государственное предпринимательство – предпринимательская деятельность, основанная на государственной собственности, осуществляемая государственными юридическими лицами

29. Индивидуальное предпринимательство как вид частного предпринимательства - это инициативная деятельность граждан, направленная на получение дохода

30. Инициатива как один из признаков предпринимательства определяется как юридически закрепленная возможность волевого выбора совершения правомерных юридически значимых действий

31. Крестьянское (фермерское) хозяйство - такое хозяйство, в котором осуществление индивидуального предпринимательства неразрывно связано с использованием земли

32. Личное предпринимательство – предпринимательство, осуществляемое одним гражданином самостоятельно на базе имущества, принадлежащего ему на праве собственности, а также в силу иного права, допускающего пользование и(или) распоряжение имуществом

33. Предприниматель - это лицо (субъект права), осуществляющее инициативную хозяйственную деятельность, направленную на получение дохода, самостоятельно, на свой риск

34. Предпринимательское дело - это совокупность имущества, включая имущественные права, на основе и посредством которых индивидуальный предприниматель осуществляет свою деятельность.

35. Предпринимательство - инициативная деятельность граждан и юридических лиц, независимо от формы собственности, направленная на получение чистого дохода путем удовлетворения спроса на товары, основанная на частной собственности либо на праве хозяйственного ведения государственного предприятия

36. Предпринимательская деятельность - это вид хозяйственной деятельности, имеющей цель - получение дохода, осуществляемой субъектом самостоятельно, по своей инициативе, на свой риск

37. Предпринимательский риск можно определить как сознательное допущение возможных негативных последствий - результата деятельности либо объективных явлений, в виде неполучения дохода и понесенного ущерба при отсутствии какой-либо вины самого субъекта

38. Предпосылки развития предпринимательства - это те условия, которые определяют, прежде всего, степень свободы хозяйственной деятельности в государстве.

39. Принципы предпринимательства - руководящие идеи, на которых строится система правовых норм страны, начала, получающие свое дальнейшее развитие и закрепление в отраслях, институтах и нормах действующего права

40) Предприятие, как объект прав, - имущественный комплекс, используемый для осуществления предпринимательской деятельности Предприятие в целом как имущественный комплекс признается недвижимостью.. В состав предприятия как имущественного комплекса входят все виды имущества, предназначенные для его деятельности, включая здания, сооружения, оборудование, инвентарь, сырье, продукцию, право на земельный участок, права требования, долги, а также права на обозначения, индивидуализирующие его деятельность (фирменное наименование, товарные знаки), и другие исключительные права, если иное не предусмотрено законодательными актами или договором

41) Предпринимательская сделка – сделка, совершаемая лицом, способным обладать предпринимательским статусом, в процессе осуществления им предпринимательской деятельности

42) производство - это деятельность по созданию продукта

43) Производственный кооператив - добровольное объединение граждан, основанное на их членстве, личном трудовом участии и объединении членских взносов

44) Простое товарищество – договор о совместной хозяйственной деятельности – форма совместного предпринимательства. По договору о совместной хозяйственной деятельности (договору простого товарищества) стороны (индивидуальные предприниматели) обязуются совместно действовать для осуществления индивидуального предпринимательства

45) Реализация - это деятельность по сбыту продукции

46) Рыночная инфраструктура - это совокупность различных факторов рынка для успешного его существования. Всю совокупность этих факторов можно объединить и вместить в рамки существования трех самых основных элементов: рынок товаров и услуг, рынок факторов производства и финансовый рынок

47. Становление предпринимательского права происходила В Российской империи

В Российской империи в отличие от западноевропейских правовых систем никогда не существовало обособленного торгового права. Торговое право всегда считалось специальной частью гражданского права, что касается торгового законодательства, тооно должно было войти в состав общего гражданского законодательства – Гражданского уложения Российской империи. Дореволюционный проект Гражданского уложения строился на признании единства правового регулирования для гражданских и торговых отношений. Пятая книга уложения, посвященная обязательственному праву – единственная, которая успела пройти обсуждение в Государственной Думе до начала первой мировой войны и по-12 следующей революции. Иначе говоря, в России традиционно сложилась концепция единого частного права (торговое право включалось в состав гражданского права). После революции 1917 г. достижения российской правовой науки были объявлены буржуазными и не отвечающими револю ционным идеям. В первые годы советской власти научные разработки в области права, в основном, были направлены на критику

эксплуататорской сущности буржуазного права, стоявшего на защите интересов господствующего класса. Наряду с этим получили распространение идеи о недопустимости товарно-денежных отно-шений в условиях социализма и необходимости прямого распределения материальных благ.

Однако последующее развитие советского государства было невозможно без привлечения частного капитала в экономику, вследствие чего была провозглашена новая экономическая поли- тика (НЭП). С переходом к НЭПу и формированием многоукладной экономики появилась теория двухсекторного права, разработчиком которой был П.И. Стучка. В основе этой теории лежал тезис о существовании в народном хозяйстве двух секторов – государственного и частного, в результате взаимодействия которых государственный сектор полностью вытеснит частный. Теория «двухсекторного права» получила свое название вследствие того, что два сектора в экономике обусловливают существование двух секторов в праве – частный сектор – наличие гражданского права, а государственный (социалистический) сек тор – наличие хозяйственного права. При этом развитие государственного сектора экономики приведет к его преобладанию и по степенному вытеснению частного сектора, и, соответственно, развитие хозяйственного права, обслуживающего государственный сектор, приведет к отмиранию гражданско-правовых отношений и гражданского права. К числу недостатков данной теории следует отнести то, что наличие частного сектора экономики, и, следовательно, гражданского права считалось временным явлением, но несомненным преимуществом нужно признать то, что впервые обосновывалась необходимость специального правового регулирования отношений в области экономики и самостоятельность хозяйственного права как структурного элемента системы права. 13 В 30-е годы ХХ в. в условиях изменившейся экономической политики советского государства, направленной на преодоление многоукладности в экономике, на смену теории «двухсекторного права» пришла школа единого хозяйственного права, представители которой (Л.Я. Гинцбург, Е.Б. Пашуканис и др.) считали, что социалистические хозяйственные отношения нуждаются в специальном правовом регулировании, для чего необходимо разработать и принять Хозяйственный кодекс. Наличие кодифицированного закона, в свою очередь, будет свидетельствовать о высокой степени развития хозяйственного права и самостоятельности его как отрасли права. Представители данной школы полагали, что хозяйственное право является единым в противовес утверждениям оппонентов о том, что хозяйственное право должно быть разделено на две самостоятельные части – хозяйственно-административное право и гражданское право. В последнем случае имело место неоправданное расширение сферы регулирования хозяйственного права за счет включения в нее отношений с участием граждан, составлявших предмет регулирования гражданского права. Несмотря на то, что теория «единого хозяйственного права» в полной мере соответствовала социалистическим воззрениям, в 1936-1937 гг. она была объявлена вредительской, а авторы – врагами народа. Все это привело к тому, что целых два десятилетия ученые предпочитали не заниматься исследованиями в области хозяйственного права. Говоря о правовом регулировании хозяйственных отношений, нужно отметить, что сфера регулирования хозяйственного права была разделена на две части и сосредоточена в отраслях гражданского и административного права. В результате чего публично-правовые отношения по управлению народным хозяйством обеспечивались административным правом, а частно-правовые отношения товарного обмена – гражданским правом. В 60-х годах ХХ в. коренные изменения в стране, последовавшие после развенчания культа личности И.В. Сталина, способствовали развитию советской юридической науки и появлению уже третьей школы хозяйственного права. Основоположниками третьей школы хозяйственного права (В.В. Лаптев, В.К. Мамутов и др.), также как и их предшественниками, отстаивался тезис о единстве хозяйственных отношений и необходимости их особого правового регулирования (для чего необходимо принятие Хозяйственного кодекса или Основ хозяйственного законодательства), была разработана монистическая концепция хозяйственного права. В 60-80 гг. ХХ в. теория хозяйственного права достигла наибольшего расцвета, практически все ученые-юристы (за небольшим исключением) сошлись на том, что хозяйственное право представляет собой целостное правовое образование, отличающееся высоким уровнем организации и обладающее всеми необходимыми признаками, характеризующими ее как самостоятельную отрасль права. С 90-х гг. XX в. в России начался процесс становления и развития новой (уже четвертой) школы хозяйственного права, многочисленные сторонники которой пытаются в очередной раз обосновать самостоятельность и единство хозяйственного (предпринимательского) права. В Казахстане специальные исследования в области предпринимательского (хозяйственного) права проводятся в рамках гражданского права и отдельной школы предпринимательского права нет.

48. Понятие предпринимательского права

Предпринимательская деятельность – самостоятельная, осуществляемая на свой риск деятельность, направленная на систематическое получение прибыли от нее лицами, зарегистрированными в этом качестве в установленном законом порядке.

Признаки предпринимательской деятельности: самостоятельность; рисковый характер; направленность на получение прибыли; систематичность получения прибыли; получение прибыли от пользования имуществом, продажи товаров, выполнения работ или оказания услуг; осуществление лицами, зарегистрированными в установленном порядке.

Предприниматель – лицо, осуществляющее предпринимательскую деятельность (предпринимательство).

Каждый предприниматель имеет право: 1) начинать и вести предпринимательскую деятельность путем учреждения, приобретения или преобразования предприятия, а также заключения договора с собственником имущества предприятия; 2) привлекать на договорных началах и использовать финансовые средства, объекты интеллектуальной собственности, имущество и отдельные имущественные права граждан и юридических лиц; 3) самостоятельно формировать производственную программу, выбирать поставщиков и потребителей своей продукции, устанавливать на нее цены в пределах, определенных законодательством России и гражданско-правовыми договорами; 4) осуществлять внешнеэкономическую деятельность по управлению предприятием; 5) нанимать и увольнять работников от имени предприятия или самостоятельно в соответствии с действующим законодательством и уставом предприятия; 6) распоряжаться прибылью предприятия в соответствии с законодательством, договорами и уставом предприятия; 7) пользоваться услугами системы государственного социального обеспечения, медицинского и социального страхования; 8) образовывать союзы, ассоциации и другие объединения предпринимателей; 9) оспаривать в суде в установленном законом порядке действия граждан, юридических лиц, органов государственного управления.

Предпринимательское право – совокупность норм права, регулирующих отношения в сфере осуществления предпринимательской деятельности, тесно связанные с ними иные отношения, а также отношения в области государственного регулирования и государственного контроля за предпринимательской деятельностью, устанавливающие права, обязанности и ответственность данных отношений.

Предмет предпринимательского права: 1) предпринимательские отношения, возникающие в процессе осуществления предпринимательской деятельности; 2) иные связанные с предпринимательскими отношения. Например, отношения по поводу создания и ликвидации субъектов предпринимательской деятельности, получения ими лицензии на определенный вид деятельности; 3) отношения по поводу государственного регулирования, контроля и надзора за предпринимательской деятельностью.

Правовое регулирование предпринимательского права включает следующие методы: 1) обязательных предписаний – установление императивными нормами прав и обязанностей субъектов предпринимательских отношений; 2) согласования – самостоятельность субъектов при принятии решений, их равноправие; 3) рекомендаций.

49. предмет и метод предпринимательского права

Предпринимательское право как отрасль права представляет собой совокупность норм, регулирующих предпринимательские отношения и тесно связанные с ними иные, в том числе некоммерческие, отношения, а также отношения по государственному регулированию экономики в целях обеспечения интересов государства и общества.

Предметом любой отрасли права является круг общественных отношений, регулируемых ее нормами. Предмет предпринимательского права - это регулируемая им совокупность отношений, складывающихся в процессе предпринимательской деятельности.

В предмет предпринимательского права входят:

-  профессиональная деятельность по производству товаров (работ, услуг) с целью извлечения прибыли;

-  отношения по реализации товаров, их доставке, хранению и т. п.;

-  предпринимательская деятельность организационно-имущественного характера по созданию и прекращению предприятий, управлению собственностью;

-  хозяйственно-правовое регулирование предпринимательской деятельности;

-  государственное воздействие на субъектов, осуществляющих предпринимательскую деятельность.

Под методом предпринимательского права понимают совокупность приемов и способов воздействия на отношения, составляющие предмет предпринимательского права.

Поскольку российское предпринимательское право является комплексной отраслью права, объединяющей нормы как гражданского, так и административного права, его методы разнообразны:

-  императивный метод - метод жестких властных предписаний, исчерпывающе регулирующих отношения (например, предписания антимонопольных органов, обязанность предпринимателей зарегистрироваться, платить налоги и т.д.);

-  диспозитивный метод - предоставляет субъектам свободу выбора определенного варианта поведения (например, в ряде случаев ГК РФ предоставляет предпринимателям возможность определять некоторые условия договоров по соглашению сторон) и др.

Исходя из вышесказанного можно сделать вывод, что в предпринимательском праве используется императивно-диспозитивный метод правового регулирования.

Урегулированные нормами предпринимательского права отношения, возникающие в процессе осуществления предпринимательской деятельности, а также вследствие государственного воздействия на участников рынка, которые связаны взаимными правами и обязанностями, являются предпринимательскими правоотношениями. Они представляют собой правовую связь между субъектами, содержание которой составляют субъективные права и обязанности.

50. принципы и источники предпринимательского права

Принцип — это отражение в законодательстве основных начал, отправных положений, пронизывающих все отрасли права. Принципы непосредственно предпринимательского права:

конституционной свободы предпринимательской деятельности

государственного регулирования предпринимательской деятельности

поддержки конкуренции и ограничения монополистической деятельности

единства экономического пространства

Источники — это форма выражения нормы права.

В сфере экономики было призано, что источник должен отвечать требованиям:

внутренняя и внешняя непротиворечивость

акт должен исходить из публичной власти в заранее оговоренной форме

должен быть санкционирован на конкретный момент времени

Всем этим требованиям соответствует нормативно-правовой акт. К числу источников предпринимательского права относят:

Конституция

ФКЗ

ФЗ

Международные договоры и соглашения

Подзаконные н.п.а

Спорные источники — судебная и арбитражная практика, локальные н.п.а

Законодательство о предпринимательской деятельности носит комплексный характер, то есть включает нормы различной отраслевой природы.

51. Объективные и субъективные факторы развития предпринимательства в рк

В сегодняшнем Казахстане предпринимательство уже свершившийся факт, конечно, оно претерпевает много трудностей, но на настоящий момент государство всеми силами старается поддержать его развитие. В частности в канун лета 1999 года Президентом Республики Казахстан было принято распоряжение «О дополнительных мерах по защите прав граждан и юридических лиц на свободу предпринимательской деятельности». Необходимость принятия этого закона была уже очень давно. Незаконные придирки со стороны проверяющих с использованием служебного положения- это факт, который питает коррупцию. Государство осуществляет поддержку следующим образом: *создание льготных условий использования субъектами предпринимательства государственных финансовых, статистических, материально-технических и информационных ресурсов, а также научно-технических разработок и технологий; *установление упрощенного порядка государственной регистрации субъектов предпринимательства, лицензирование их деятельности, сертификация их продукции; *устранение правового режима благоприятствования для субъектов предпринимательства, включающего в себя льготный режим налогообложения, уплаты таможенных пошлин; *создание системы привлечения и использования инвестиций, включая иностранные, для поддержки и развития предпринимательства; *принятие специальных программ кредитования субъектов предпринимательства с определением финансовых источников; *предоставление преференций субъектов предпринимательства при размещении государственных закупок на производство продукции, выполнение работ, услуг; *поддержка внешнеэкономической деятельности субъектов предпринимательства, включая развитие их торговых, научно-технических, производственных и иных связей с зарубежными партнерами; *организация подготовки, переподготовки и повышения квалификации кадров для субъектов предпринимательства. Таким образом, государство, уделяя большое внимание развитию предпринимательства, для развития экономики в целом с целью защиты и поддержки субъектов предпринимательства устанавливает законодательным путем определенные льготы для них. Становление и развитие предпринимательства в Казахстане происходило в сложных и не всегда благоприятных социально-экономических условиях транзитного периода, на фоне серьезного макроэкономического кризиса и снижения жизненного уровня людей. Процесс формирования негосударственного сектора экономики и сейчас сталкивается с целым рядом трудностей объективного и субъективного характера, препятствующих его динамичному развитию. Объективные трудности связаны с общим кризисным состоянием экономики и недостаточно требуемых финансовых ресурсов для придания сильнейшего импульса широкомасштабному развитию предпринимательства.  Написав эту работу, я выявила следующие типы основных проблем, с которыми сталкивается развитие предпринимательской деятельности в Казахстане. Существующие трудности и барьеры на пути предпринимательства. Предлагаемые способы преодоления трудностей и барьеров. 1. Финансовые: отсутствие основного капитала (служебных и производственных помещений, машин, оборудования , земли и др.), отсутствие или недостаток оборотных средств. • Участие в завершающейся стадии приватизации государственной собственности, в денежной приватизации. • Продажа (возможно в рассрочку) неиспользуемых приватизированных помещений, объектов незавершенного строительства, земельных участков, выявленных по результатам инвентаризации недвижимости и земли, субъектам малого предпринимательства на тендерной основе. • Передача в аренду с последующим выкупом неиспользуемых объектов, выявленных по информации предпринимателя (предусмотреть меры по совершенствованию законодательства). • Разработка институциональных основ для развития лизинга в Казахстане, Национальной программы развития лизинга в Казахстане и ее реализация, присоединение в международной Оттавской конвенции по лизингу. • Подготовка предложений по стимулированию целевого использования приватизированного имущества, полученного на льготных условиях. В случае, если имущество, полученное на льготных условиях не используется, то применение меры лишения предоставленных ранее льгот с предложением выкупить объект за деньги, в случае отказа- переход к процедуре изъятия (разработка соответствующих законодательных механизмов). • Привлечение займов международных финансовых, экономических, частных фондов и грантов общественных и благотворительных организаций (Всемирного банка, Международного валютного фонда, Международной финансовой корпорации, Европейского банка реконструкции и развития и др.) для финансирования проектов предпринимательства. • Выработка мер по стимулированию банков второго уровня в кредитовании субъектов малого предпринимательства. • Целевое кредитование из Фонда развития малого предпринимательства по приоритетным направлениям. • Развитие микрокредитования предпринимательства • Внедрение механизмов страхования рисков при финансировании объектов предпринимательства. 2. Институциональные: отсутствие или недостаточное развитие института предпринимательства, неразвитая рыночная инфраструктура. • Внедрение института предпринимательства в Казахстане. • Разработка кодекса предпринимателя в Казахстане • Разработка Кадастра недвижимости Казахстана • Создание условий для расширения сети юридических, консультационных и аудиторских фирм • Поддержка развития коммерческих банков, специализирующихся на предоставлении кредитов и займов для бизнеса. • Поддержка и развитие системы бирж и торговых домов. • Развитие и поддержка сети гостиничных хозяйств, коммуникационных служб. • Поддержка и организация сети бизнес центров, бизнес инкубаторов, информационно-аналитических центров, научно-исследовательских и консультационных центров. 3. Образовательные: недостаток систематических знаний, навыков и опыта организации и управления бизнесом в рыночных условиях. • Разработка и внедрение новых программ обучения основам бизнеса; углубленные курсы подготовки; адаптация существующих программ начального и среднего, высшего образования к новым требованиям; совершенствование программ ежегодной переподготовки специалистов. • Повышение эффективности использования технической помощи контрактной системы и обязательств по распространению полученных знаний. • Развитие центров инкубации знаний и опыта организации и управления бизнесом, инновационных кластеров. • Открытие в каждом областном и городском акимате дежурных консультационных пунктов для предпринимателей.  4. государственные: бюрократизм, волокита, коррупция, вымогательство. • Дальнейшее углубление реформы государственной службы. • Совершенствование работы Высшего дисциплинарного совета Республики Казахстан. • Обеспечение строгого соблюдения и верховенства законов. Введение упрощенной системы регистрации, страхования, лицензирования, бухгалтерского учета и процедур согласований для субъектов предпринимательства. • Достижение прозрачности работы всех органов государственной власти, задействованных в сфере малого и среднего бизнеса. Каждый регистрирующий и контролирующий орган должен иметь список необходимых документов, который вывешивается в доступном для посетителей месте. Отмена для отдельных государственных органов прав по оказанию платных услуг, не предусмотренных законодательством Республики Казахстан. • Упрощение системы обслуживания субъектов предпринимательства в соответствующих государственных органах, банках, страховых, нотариальных, юридических фирмах и др. • Обеспечение правопорядка и налаживания взаимодействия служб МВД по принятию оперативных мер по заявлениям предпринимателей на противоправные действия отдельных лиц и групп, а также по фактам вымогательства (рэкета) и шантажа под угрозой применения силы. • Создание структур по защите собственности и бизнеса. 5. Информационные: слабый уровень отражения проблем предпринимательства и распространения положительного опыта с СМИ, слабая информированность предпринимателей и общества, экономическая, правовая и налоговая культура. • Усиление пропаганды развития предпринимательства в СМИ и в сети электронной информации. • Издание специальных брошюр, буклетов, информационных листков, дайджестов, создание страничек малого бизнеса в сети Интернет. • Организация специальных циклов передач по радио и телевидению. .• Подготовка газетных и журнальных публикаций по актуальным вопросам предпринимательства В нашей стране роль предпринимательства постоянно и неуклонно возрастает. Предпринимательство призвано решить такие важные проблемы в сегодняшней экономике, как: -значительно и без существенных капитальных вложений расширить производство многих потребительских товаров и услуг с использованием местных источников сырья; -создать условия для трудоустройства рабочей силы, высвобождающейся на крупных предприятиях; -ускорить научно-технический прогресс; -составить позитивную альтернативу криминальному бизнесу и многие другие.

52. проблема профессионализма разработки и принятия нормативных актов в Казахстане,как и в некоторых других странах СНГ

Учитывая настоятельную необходимость создания эффективной правовой основы страхования в Республике Казахстан, был издан Закон Республики Казахстан «О страховой деятельности» от 18.12.2000 г. № 126-11. 

На сегодняшний день законодательство о страховании и страховой деятельности в Республике Казахстан состоит из статей ГК РК, Закона «О страховой деятельности» от 18 декабря 2001 г. и принятых в соответствии с ними нормативных правовых актов. Принимая во внимание фундаментальность этого Закона в формировании специального страхового законодательства республики, предпринята попытка анализа основных положений данного нормативного акта и изложения проблем его дальнейшего совершенствования, сопоставления основных положений законодательства РК, некоторых других государств - членов СНГ, ЕС. Достаточно сложно применительно к страхованию само толкование термина «законодательство». Конституция не дает четкого определения этому понятию. Вновь принятые кодексы толкуют его по-разному. Например, ст. 2 Налогового кодекса понимает под налоговым законодательством Кодекс, а также нормативные правовые акты, принятие которых предусмотрено Кодексом². Отношения по заключению и исполнению договоров страхования регулируются нормами гражданского права и в этой части страховых отношений понятие «законодательство» определено в Гражданском кодексе. Из остальных элементов страховых отношений особенно выделяются специальные финансовые отношения по обеспечению финансовой устойчивости страховщиков и специальные административные отношения по лицензированию страховщиков. Они регулируются главами соответственно IX и VII закона и содержат лишь общие начала. Этим нормативные акты органа страхового надзора отличаются, например, от инструкции других органов, которые только разъясняют применение законодательства. 

Следовательно, к законодательству, регулирующему отношения в области страхования, следует отнести 3 группы нормативных актов: 

1) Закон «О страховой деятельности» (далее - Закон) и нормативные документы уполномоченного государственного органа; 

2) Гражданский кодекс РК, который регулирует отношения по заключению и исполнению договоров страхования; 

3) специализированные нормативные акты об отдельных видах страхования. 

Так, Закон определяет основные положения по осуществлению страхования как вида предпринимательской деятельности, особенности создания, лицензирования, регулирования, прекращения деятельности страховых (перестраховочных) организаций, страховых брокеров, условия деятельности на страховом рынке иных физических и юридических лиц, задачи государственного регулирования страхового рынка и принципы обеспечения надзора за страховой деятельностью. 

Страховая деятельность определяется как деятельность страховой (перестраховочной) организации, связанная с заключением и исполнением договоров страхования (перестрахования), осуществляемая на основании лицензии уполномоченного органа в соответствии с законодательством РК. Страховая деятельность включает в себя две составляющие³: заключение и исполнение договоров страхования и управление средствами страховых резервов специализированных денежных фондов, которые страховщик формирует для обеспечения страховых выплат. 

Поскольку экономически страховые отношения представляют собой общественное перераспределение капиталов, над этой деятельностью государство осуществляет специальный надзор. Законом уточнены виды деятельности страховой организации, которые они имеют право осуществлять помимо страховой деятельности. 

Принципиально новым для страхового законодательства Казахстана является подразделение страхования на отрасли, классы и виды страхования. Так, казахстанская классификация страхования состоит из двух отраслей: отрасль «страхование жизни» и отрасль «общее страхование»⁴. Закрепленная казахстанская классификация во многом схожа с классификацией классов страхования, принятой в странах ЕС, и к первой Директиве от 24.07.1973 г. №73/239/FEC по страхованию иному, чем страхование жизни, было принято приложение «Классификация видов страхования»⁵. 

Вид страхования представляет собой страховой продукт, разрабатываемый и предоставляемый страховой организацией страхователю в пределах одного или нескольких классов страхования посредством заключения договора страхования. Остановимся на определенной особенности смыслового толкования «видов страхования» в связи с упомянутой классификацией. В оригинальном тексте классификация распространяется на «classes» страхования, т.е. классы страхования. В казахстанской страховой практике и в законодательстве также присутствует понятие «классов» в страховании. Классификация, предусмотренная директивами ЕС, содержит только одно, «отраслевое» деление - между страхованием жизни и страхованием иным, чем страхование жизни, оставляя за пределами законодательного акта вопрос о сущности подлежащих страхованию имущественных интересов. При этом понятно, что, являясь источником административного права, директивы не решают задачи установления объекта страхования в договоре страхования, что является прямой компетенцией гражданского права. Классификация по классам страхования ЕС введена в целях появления специальной правоспособности страховщика к заключению договоров страхования определенных видов, поэтому между гражданским правом, регулирующим договор страхования, и административным, дающим страховщику право к заключению такого договора, не должно быть существенных противоречий. Устранение подобных противоречий в казахстанском страховом праве (с 2001 г.) является необходимым условием адекватного регулирования страховой деятельности. 

Однако более сложной проблемой представляется классификация видов страхования, связанных с защитой имущественных интересов граждан по поводу их жизни, здоровья, трудоспособности и пенсионного обеспечения. За последние годы во многих странах СНГ достигнуты определенные успехи в формировании правовой базы страхования и в организации его государственного регулирования, повысилось внимание со стороны законодательной и исполнительной власти, общественности к проблемам страхового сектора. Рассматривая страховую классификацию в странах СНГ (Украина, Молдова, Беларусь, Узбекистан, Россия), надо отметить, что вышеуказанные государства, кроме Украины, не пошли по этой классификации. 

Завершая анализ Классификации классов страхования, принятой в Казахстане и странах ЕС, отметим, что ее значение для практической реализации свободы предоставления страховых услуг принципиально важно, поскольку, основываясь исключительно на одинаковом толковании и понимании содержания услуги, государства могут обеспечить единый надзор и адекватную защиту интересов страхователей. 

Одной из новелл казахстанского страхового законодательства является закрепления в ст. 10 Закона, помимо ранее существующих участников, страховая (перестраховочная) организация, страховой брокер, страхователь, застрахованный, выгодоприобретатель, таких участников отношений, как: страховой агент; актуарий; уполномоченная аудиторская организация; общество взаимного страхования; иные физические и юридические лица, осуществляющие предпринимательскую деятельность, связанную со страхованием. 

53.Проблемы проведения правовой экспертизы

ПРАВОВАЯ ЭКСПЕРТИЗА ЗАКОНОПРОЕКТА — специальное исследование, осуществляемое по специальному полномочию на то органами и лицами и предназначенное для оценки качества законопроекта, определения его соответствия федеральному законодательству и требованиям законодательной техники. Разновидностью экспертизы законопроектов является направление проекта на заключение различным государственным и общественным органам, профилю работы которых соответствует (либо близко) содержание проекта. Экспертиза является необходимым условием качества законов, а, в конечном счете, эффективности их действия. 

Цель правовой экспертизы в самом общем виде сводится к экспертной оценке юридической формы законопроекта относительно требований законодательной техники. В действительности правовые экспертизы законопроектов, проводимые отделом правовых экспертиз Правового управления аппарата Государственной Думы, осуществляют, что называется, юридическую «доводку» законопроекта, совершенствуя, таким образом, и обеспечивая тем самым надлежащее юридическое качество проектных норм.

В процессе правовой экспертизы законопроекта на этапе его подготовки к первому чтению уясняются также цели будущего закона, его основные концептуальные положения, достаточность юридических средств тем целям, которые вытекают из данного закона (законопроекта) и др. Тем самым познается социальный смысл закона, его социальная направленность, что имеет важное значение для решения практических задач согласования интересов в процессе законодательной деятельности. 

54.необходимость и возможность кодификации предпринимательского законодательства.

Поскольку возникла идея разработки предпринимательского кодекса, следует проверить обоснованность этой концепции и необходимость принятия такого закона в Казахстане - в стране, которая по данным международных организаций и экспертов имеет наилучшие показатели экономического роста и правовой стабильности среди стран региона /5/. Возможно, с принятием предпринимательского кодекса у государства возникнет больше проблем, чем онo имеет в настоящее время. Опыт некоторых стран СНГ (например, Украины) показывает, что с принятием хозяйственного кодекса частный бизнес и правоприменительные органы сталкиваются с серьезными правовыми проблемами, которые подрывают основы правовой стабильности, прежде всего, частного бизнеса.

В условиях рыночного хозяйства, свободы предпринимательства, частной собственности и свободы договора, регулирование предпринимательской (коммерческой) деятельности осуществляется в пределах как частного права, так и публичного. Поэтому следует проверить наличие нужды принятия этого закона отдельно по составным частям системы права. Необходимость кодификации предпринимательского права должна существовать или в частном, или в публичном праве.

I. Аргументы из области частного права

Сердцевиной правовой системы, регулирующей предпринимательскую деятельность, является частное право. Оно призвано гарантировать участникам экономических отношений свободу договора, обеспечение исполнения заключенных договоров, свободу распоряжения собственностью и учреждения предприятий и т.д. В условиях плановой экономики все это отсутствовало, что привело к коллапсу данной экономической модели. В этой связи возникает следующий вопрос: соответствует ли частное право Казахстана признанным мировым стандартам рыночной экономики, и способствует ли оно развитию частной инициативы и предпринимательской активности? Если да, тогда автоматически отпадает необходимость разработки предпринимательского кодекса с точки зрения частного права.

1. ГК Республики Казахстан

Основополагающим законом частного права в Казахстане, как и во всех правопорядках континентальной Европы, является Гражданский кодекс (ГК РК), который содержит фундаментальные положения для предпринимательской деятельности, среди которых центральное место занимает принцип частной автономии. Конкретным выражением этого принципа в ГК РК являются:

- свобода предпринимательской деятельности,

- равноправие всех участников предпринимательства,

- свобода объединения и учреждения юридических лиц, в том числе и для предпринимательской деятельности,

- свобода договора, т.е. возможность заключить договоры свободно и свободно определять их содержание,

- свобода права собственности и др.

ГК РК содержит все правовые инструменты для осуществления и практической имплементации этих принципов: хорошо разработанную Общую часть ГК, соответствующее современному уровню развития вещное право, включая ограниченные вещные права, детально разработанное обязательственное право, которое предоставляет участникам предпринимательских отношений большой спектр отдельных договоров, апробированные средства обеспечения исполнения обязательств и систему деликтных обязательств.

Благодаря принципу свободы договора предприниматели имеют право в Казахстане заключить любой договор, даже такой, который не предусмотрен в ГК. Это полностью соответствует международному стандарту в этой области.

ГК РК давно утвердился в правовой практике, чему существенно способствует поддержка со стороны правовой науки, которая обеспечивает ГК многочисленной юридической литературой, начиная с учебников и заканчивая комментариями. Цивилистическая наука в Казахстане подготовила почву для успешной имплементации нового гражданского права и вносит большой вклад для дальнейшего его развития.

Таким образом, в области гражданского права нет никакой необходимости принятия предпринимательского кодекса, так как заведомо известно, что этот кодекс не может предложить ничего нового для улучшения правового положения предпринимателей или их предпринимательской деятельности.

II. Аргументы из области публичного права

3. Невозможность закрытой кодификации

В отличие от частного права в публичном праве невозможно проведение закрытой кодификации, как это существует в форме гражданских кодексов. Поэтому совершенно закономерно, что публично-правовые, т.е. административно-правовые аспекты регулирования предпринимательской деятельности разбросаны в разных законах и касаются разных сфер регулирования экономики со стороны государства. В одном случае государство заинтересовано в получении как можно больше доходов в бюджет и повышает налоги, а в другом случае государство заинтересовано в развитии сельского хозяйства и предоставляет работникам сельского хозяйства субсидии. Соответственно этому часто меняется экономическая политика государства. Урегулировать все эти разнородные отношения в одном законе, даже если он будет называться кодексом, невозможно и нецелесообразно.

Многоаспектностью и разнородностью публично-правовых (административно-правовых) отношений объясняется то обстоятельство, что даже в государствах классической кодификации права, каковыми являются Германия, Франция, Австрия и т.д., публичное (административное) хозяйственное право не кодифицировано в форме единых кодексов. Как в Казахстане, и в этих странах административно-правовые аспекты регулирования хозяйственной деятельности разбросаны по отдельным законам.

Таким образом, публично-правовое, административно-правовое регулирование хозяйственной деятельности в Казахстане, что выражается в наличии множества специальных законов, как, например, законы об архитектурной, градостроительной и строительной деятельности, о лицензировании, о субсидиях и компенсационных мерах и т.д., полностью соответствует международному опыту и признанной практике в других государствах. С этой позиции необходимость разработки предпринимательского кодекса, охватывающего все публично-правовые аспекты хозяйственного права, также не существует.

4. Нецелесообразность закрытой кодификации

Отсутствие закрытой кодификации в публичном праве объясняется также нецелесообразностью регулирования всех аспектов экономической политики государства в одном едином законе. Экономическая политика охватывает такой большой спектр вопросов и сфер деятельности, что концентрация всех их в одном законе существенно сузит гибкость государственных органов в процессе принятия политических решений по вопросам экономики.

Кроме того, политическая ответственность при имплементации специальных законов, как правило, лежит на отраслевых министерствах и ведомствах, и с учетом изменений экономической политики с их стороны инициируются законодательные изменения. Изменения специальных законов, как правило, происходят безболезненно, в отличие от изменений крупных кодифицированных законодательных актов. Поэтому государства Запада предпочитают иметь отдельные специальные законы по вопросам экономической политики. По этой логике в одном законе не должны быть урегулированы процедура проведения приватизации и порядок выдачи лицензии на осуществление определенной деятельности. Нецелесообразно урегулировать процедуру выдачи лицензии на перевозку пассажиров и на производство фармакологической продукции в одном законе.

Если представители правительства знали бы, с какими трудностями они столкнутся в случае принятия предпринимательского кодекса, oни никогда не поддержали бы эту идею.

5. Переподготовка государственного аппарата

Принятие предпринимательского кодекса связано с необходимостью переподготовки государственного аппарата, и прежде всего тех ведомств, которые занимаются экономической политикой и готовят соответствующие политические и правовые решения в той или иной области экономики.

В отличие от законов из области частного права принятие публично-правовых законов, как правило, влечет за собой необходимость реорганизации государственного аппарата и переподготовки сотрудников государственных служб. Кроме того, для имплементации каждого нового закона необходима подготовка целой массы подзаконных актов.

В этой связи, естественно, возникает вопрос о целесообразности проведения таких крупномасштабных реформ. Представители теории экономического анализа права однозначно ответили бы негативно, поскольку финансовые затраты будут намного превышать ожидаемый позитивный результат.

III. Аргументы с точки зрения правовой стабильности

6. Опасность подрыва правовой стабильности

Печальный опыт проведения псевдоэкономических реформ в Советском Союзе в восьмидесятых годах прошлого столетия посредством одноразовой отмены нескольких тысяч нормативных актов, регулирующих разные области и отрасли экономической жизни, является наглядным доказательством того, какую угрозу создает правовой стабильности необдуманная и необоснованная отмена законодательных актов, принятых в течение нескольких десятилетий.

Защита интересов предпринимателей выражается прежде всего в обеспечении стабильности правовой системы, а не в постоянном изменении этой системы и разработке законодательных актов, которые не имеют аналогов в других экономически развитых странах. Система законодательства Республики Казахстан за годы государственной независимости сформировалась, к ней привыкли и приспособились предприниматели, и революционное изменение этой системы напрямую угрожает правовой стабильности.

7. Война законов

Многие вопросы, которые, по мнению инициаторов проекта предпринимательского кодекса, должны быть включены в этот кодекс, уже предусмотрены в ГК или других законах.

Оставление этих законодательных актов в силе с одновременным принятием предпринимательского кодекса чревато появлением другой проблемы, которая в неменьшей мере угрожает правовой стабильности: это существование параллельных, дублирующих друг друга и, как правило, противоречащих друг другу законов, что чрезвычайно осложняет правоприменительную практику.

Негативные последствия этого явления особенно чувствуются в экономической жизни, где от конкретных предложений законов зависят судьбы крупных финансовых интересов.