47. «Реалистическая» теория права в сша.

Эпоха. 20 г 2 0 в , . популярность между двумя мировыми войнами.

Присины появления – расширение суд усмотрения , закон — не более чем материал, предоставленный в распоряжение судей.

Суть - это теоретическая оппозиция школе юридического позитивизма.

Юр позитивизм - право -это нормы, законодательство, и решения судей по хорощему - предсказуемы – тк в соответствии с законом

Правовй реализм - право это не нормы , а :

• деят-ть лиц по разрешению конфликтов

• решения судей и других правоприменителей по конкретным делам.

Значение : Реалисты показали что суд проесс явл непредсказуемым все зависит от конкретного судьи и присяжных

Логическое основание : бихевиористский (поведенческий) подход, изучаем поведение.

поведение человека - совокупность реакций организма на раздражители внешней среды. Право -это деятельность по разрешению конфликтов, как деятельность врача по лечению болезней ( мышление по аналогии ) => изучать надо деятельность правоприменителей, а не только нормы.

Различают два варианта правового реализма:

1) умеренный (Карл Ллевелин); (1893-1962)

2) крайний (Джером Фрэнк).

Ллевелин Карл Никерсон— американский правовед, испытал влияние идей Р. Паунда, руководитель группы по созданию ЕТК США. автор работ по социологии права, организации адвокатуры, профессиональной ответственности адвокатов.

Основные работы: «Немного реализма о реализме» (1931); «Право и социальные науки» (1949).

Содержание политико-правового учения: нормы права есть(«бумажных норм», содержащихся в законах и прецедентах), но суд может принимать их во внимание или игнорировать. Уверенности норма права не дает.

Право -это то , что официальные лица решают в отношении споров.

Право – сама деятельность таких офиц лиц( судей, шерифов, клерков и т д ) и результат такой деятельности . (конкретные решения конкретных правоприменителей, а не нормы )

Фрэнк Джером (1889-1957) — американский юрист, был судьей.

Основная работа: «Право и современное сознание»

Содержание политике-правового учения.

1 ) «конструктивный скептицизма»( так сам называет свою концепцию

право всегда носит оттенок неопределнности, тк право может варьироваться от личности судьи( иного правоприменителя ), который решает дело

Причины :

1 ) «скепсис по отношению к фактам», которые будет учитывать судья при рассмотрении дела : свидетели могут заблуждаться, не идеальные органы чувств и т д

2 )психологический портрет судьи . Судьи и присяжные, могут иметь предвзятые мне ния, в тч бессознательные, неизвестные им самим ( пример у присяжных симпании, антипатии к женщинам, мужчинам, рыжим, очкастым и тд

Поэтому норма - дань традиции, а дело де факто решается на основе интуиции и симпатий. Ссылка на норму – только после того как решение уже созрело в сознании судьи

Идеал Фрэнка — «совершенно взрослый юрист», который не нуждается в авторитете и культивирует конструктивное сомнение, помогающее ему развивать право в соответствии с требованиями развивающейся цивилизации.

Классификация права :

1)действительное право, под которым понимается состоявшееся судебное решение;

2) вероятное право, т.е. предполагаемое судебное реше¬ние.