8. Структура и функции органов управления юридических лиц различных правовых форм.

Структура органов управления может быть одно-, двух- и трехуровневая.

Одноуровневая — у хозяйственных товариществ (полных товариществ и товариществ на вере), где единственный орган управления — общее собрание полных товарищей, и у государственных (ГУП) и муниципальных унитарных предприятий (МУП), где единственный орган управления — исполнительный орган (директор, генеральный директор,управляющий), назначенный собственником.

Двухуровневая система характерна для обществ с ограниченной ответственностью (ООО), обществ с дополнительной ответственностью (ОДО) и производственных кооперативов (ПК). Но уставом ООО может быть предусмотрен совет директоров (наблюдательный совет). В ПК с числом членов более 50 может быть создан наблюдательный совет. Т.е. в ООО и ПК по уставу может быть трехуровневая система управления.

Трехуровневая система управления предусмотрена законодательством об АО. В АО, где число акционеров — владельцев обыкновенных акций менее 50 уставом может быть предусмотрено, что функции совета директоров осуществляет общее собрание акционеров, т.е. будет двухуровневая система управления.

Функции органов управления

В ООО и АО, принципы их образования и деятельности во многом совпадают, что объясняется близостью этих организационно-правовых форм. Высшим органом управления хозяйственными обществами (и товариществами) является общее собрание их участников. К исключительной компетенции общего собрания ЮЛ относятся следующие императивные функции:

- внесение изменений и дополнений в устав или утверждение устава общества в новой редакции;

- изменение уставного капитала общества;

- определение количественного состава и избрание членов совета директоров (наблюдательного совета) и ревизионной комиссии (ревизора) общества (при их наличии) и досрочное прекращение их полномочий;

- образование исполнительных органов ЮЛ и досрочное прекращение их полномочий, если уставом ЮЛ решение этих вопросов не отнесено к компетенции совета директоров (наблюдательного совета);

- утверждение годовых отчетов и бухгалтерских балансов общества;

- принятие решения о распределении прибыли и убытков общества;

- принятие решения о реорганизации или ликвидации общества;

- избрание и досрочное прекращение полномочий ревизионной комиссии общества;

- утверждение аудитора общества;

- назначение ликвидационной комиссии и утверждение промежуточного и окончательного ликвидационных балансов;

- а также решение других вопросов, предусмотренных федеральными законами или уставом общества.

Вопросы, отнесенные законодательством к исключительной компетенции общего собрания участников ЮЛ, не могут быть отнесены к компетенции иных органов управления никакими другими нормативно- правовыми актами, а также уставом.

Общее собрание участников ЮЛ может быть очередным и внеочередным. Очередное общее собрание участников ЮЛ проводится в сроки, определенные уставом ЮЛ, но не реже чем один раз в год. Уставом ЮЛ должен быть определен срок проведения очередного общего собрания, на котором утверждаются годовые результаты деятельности ЮЛ. Это собрание должно проводиться в ООО не ранее чем через два месяца и не позднее чем через четыре месяца после окончания финансового года, а в АО — не ранее чем через два месяца и не позднее чем через шесть месяцев после окончания финансового года.Когда учредителем хозяйственного общества является одно лицо, оно реализует компетенцию общего собрания в виде своих управленческих решений.

Внеочередное общее собрание участников ЮЛ проводится вслучаях, определенных уставом ЮЛ, а также в любых иных случаях, если проведение такого общего собрания требуют интересы ЮЛ и егоучастников.

Число голосов у участников на общем собрании участников ЮЛ различных организационно-правовых форм:

- в полном товариществе и товариществе на вере каждый полный товарищ имеетодин голос, если их учредительным договором не предусмотрено иное;

- в товариществе на вере вкладчики не участвуют в управлении товариществом, в том числе в работе общего собрания участников;

- в ООО и ОДО участник имеет число голосов, пропорциональное его доле в уставном капитале общества; уставом общества при его учреждении или путем внесения в него изменений по решению общего собрания, принятому всеми участниками единогласно, может быть установлен иной порядок определения числа их голосов, а также дополнительные права участников на общем собрании;

- в АО одна обыкновенная (голосующая) акция имеет на общем собрании участников один голос; привилегированные акции в управлении АО не участвуют, кроме случаев, предусмотренных законом, когда каждая привилегированная акция имеет также один голос;

- член производственного кооператива (ПК) на общем собрании ПК имеет один голос.

Совет директоров (наблюдательный совет) в обязательном порядке создается в АО, число владельцев обыкновенных (голосующих) акций в которых равно 50 и выше. В АО с числом акционеров, владеющих обыкновенными акциями, менее 50, а также в ООО и ОДО совет директоров может быть предусмотрен их уставами.

В случае создания в ООО и АО совета директоров уставом общества должна быть определена его исключительная компетенция. В компетенцию совета директоров общества входят решение общего руководства деятельностью общества за исключением вопросов, отнесенных федеральным законом к компетенции общего собрания участников.

Члены совета директоров общества избираются общим собранием участников на срок до следующего годового общего собрания участников. Если оно не было проведено в установленные законом сроки, то полномочия совета директоров прекращаются, за исключением полномочий по подготовке, созыву и проведению годового общего собрания участников.

Лица, избранные в состав совета директоров, могут переизбираться неограниченное число раз.

По решению общего собрания участников общества полномочия всех членов совета директоров могут быть прекращены досрочно.

Членом совета директоров может быть только физическое лицо, в том числе не участник общества (например, специалист в соответствующей отрасли).

Члены коллегиального исполнительного органа общества не могут составлять более 1/4 состава совета директоров. Лицо, осуществляющее функции единоличного исполнительного органа, не может быть одновременно председателем совета директоров общества.

Количественный состав совета директоров общества определяется уставом общества или решением общего собрания участников. В АО количественный состав совета директоров не может быть менее 5 членов, в ОАО с числом акционеров — владельцев обыкновенных (голосующих) акций более одной тысячи — менее 7 членов, в ОАО с числом акционеров — владельцев обыкновенных акций более десяти тысяч — менее 9 членов.

По решению общего собрания участников членам совета директоров общества в период исполнения ими своих обязанностей могут выплачиваться вознаграждения и (или) компенсироваться расходы, связанные с исполнением ими функций членов совета директоров. Размеры таких вознаграждений и компенсаций устанавливаются решением общего собрания участников.

Единоличный исполнительный орган (директор, генеральный директор, президент и др.) избирается общим собранием участников общества на срок, определенный уставом общества, если уставом общества решение этих вопросов не отнесено к компетенции совета директоров (наблюдательного совета) общества.Единоличный исполнительный орган общества может быть избран также не из числа участников.

Единоличный исполнительный орган общества осуществляет текущее руководство деятельностью общества:

- без доверенности действует от имени общества, в том числе представляет его интересы и совершает сделки;

- выдает доверенности на право представительства от имени общества;

- издает приказы о назначении на должности работников общества, об их переводе и увольнении, применяет меры поощрения и назначает дисциплинарные взыскания;

- осуществляет иные полномочия, не отнесенные федеральными законами или уставом общества к компетенции общего собрания участников общества, совета директоров (наблюдательного совета) общества и коллегиального исполнительного органа общества.

Порядок деятельности единоличного исполнительного органа общества и принятия им решений устанавливается уставом общества, внутренними документами общества, а также трудовым договором между обществом и лицом, осуществляющим функции его единоличного исполнительного органа.

Директор общества как его работник состоит в трудовых отношениях с обществом и на него распространяются нормы Трудового кодекса РФ независимо от того, является ли он участником общества. Трудовой договор с директором подписывает по поручению общего собрания участников или совета директоров назначенное ими лицо.

Как любой другой работник, директор общества вправе расторгнуть договор по своей инициативе до истечения срока трудового договора, предупредив об этом участников (совет директоров) в письменной форме не позднее чем за месяц, в то время как другие работники общества должны предупредить работодателя (директора общества) не позднее чем за две недели. По соглашению между директором и соответствующим органом общества трудовой договор может быть расторгнут и до истечения месячного срока предупреждения об увольнении, но только при назначении нового директора.

Уполномоченный орган (общее собрание участников или совет директоров, в зависимости от того, что определено уставом общества) может уволить директора общества без объяснения причин (постановление Конституционного суда от 15.03.2005 № 3-П). При отсутствии виновных действий (бездействия) директора общества при его увольнении ему выплачивается компенсация в размере, определяемом трудовым договором, но не менее троекратного среднемесячного заработка.

Общество вправе передать по договору осуществление полномочий своего исполнительного органа управляющему, в качестве которого может быть индивидуальный предприниматель или коммерческая организация.

От решений исполнительного органа (директора и т. д.) во многом зависит эффективность деятельности ЮЛ, его финансовый успех, стабильность на рынке. Зачастую участники ЮЛ наделяют директора достаточно широкими полномочиями.

Возможность единоличного распоряжения имуществом ЮЛ в процессе хозяйственной деятельности без серьезного контроля со стороны иных органов управления может привести к злоупотреблению директором правами (например, путем занижения или завышения сумм сделок). Для защиты интересов ЮЛ и его участников законодательство предусматривает нормы, позволяющие привлечь директора ЮЛ к ответственности: административной, материальной, уголовной. Согласно ст. 277 ТК РФ директор несет полную материальную ответственность за прямой действительный ущерб, причиненный ЮЛ, и должен возместить его ЮЛ. Но, как показывает практика, привлечь директора к ответственности довольно сложно. Еще сложно получить с него причиненные ЮЛ убытки. Поэтому лучше заключить договор на управление ЮЛ с индивидуальным предпринимателем или коммерческой организацией. Для них управление ЮЛ будет предпринимательской деятельностью, по которой они отвечают всем своим имуществом.

Коллегиальный исполнительный орган

Уставом общества может быть предусмотрено образование наряду с единоличным исполнительным органом общества коллегиального исполнительного органа (правления, дирекции и др.) ФЗ об ООО (ст. 41) и ФЗ об АО (ст. 69) допускает возможность существования коллегиального исполнительного органа только наряду с единоличным исполнительным органом.

Коллегиальный исполнительный орган избирается общим собранием участников общества в количестве и на срок, которые определены уставом общества. Уставом общества может быть предусмотрено отнесение вопросов образования коллегиального исполнительного органа и досрочного прекращения его полномочий к компетенции совета директоров общества.

Функции председателя коллегиального исполнительного органа общества выполняет лицо, осуществляющее функции единоличного исполнительного органа, за исключением случая, если полномочия единоличного исполнительного органа общества переданы управляющему.

Коллегиальный исполнительный орган осуществляет полномочия, отнесенные уставом общества к его компетенции.

В уставе общества должна быть четко разграничена компетенция всех органов управления, в том числе единоличного и коллегиального исполнительного органа, по возможности в исчерпывающих (закрытых) перечнях, не допускающих расширенного толкования. Это в процессе практической деятельности общества позволяет избежать противоречий и конфликтов.

Порядок деятельности коллегиального исполнительного органа и принятия ими решений устанавливается уставом и внутренними документами общества, например положением о правлении (дирекции, исполнительной дирекции и т. п.).

В положении устанавливаются правила о статусе правления, его правах и обязанностях, состава правления и порядка избрания его членов, об оплате труда членов правления, о правилах ведения дел, об ответственности за нарушение членами правления служебных обязанностей, о порядке ведения заседаний правления и принятия на них решений, о порядке их исполнения, предоставлении отчетов общему собранию участников и совету директоров общества, ведении делопроизводства и т.д.

Для осуществления контроля за финансово-хозяйственной деятельностью уставом ЮЛ может быть предусмотрено образование ревизионной комиссии (избрание ревизора) общества.

В ООО, имеющих более 15 участников, образование ревизионной комиссии (избрание ревизора) является обязательным.

В АО образование ревизионной комиссии (избрание ревизора) обязательно всегда.

В производственных кооперативах (ПК) общее собрание членов ПК избирает ревизионная комиссия в составе не менее трех членов ПК или ревизора (если членов ПК менее двадцати).

Принцип образования и деятельности ревизионного органа в АО и ООО (да и в ПК) во многом схож. Членами ревизионной комиссии (ревизором) не могут быть члены совета директоров (наблюдательного совета), лицо, осуществляющее функции единоличного исполнительного органа, и члены коллегиального исполнительного органа ЮЛ. И это естественно, поскольку контроль осуществляется их финансово-хозяйственной деятельности независимо от организационно-правовой формы ЮЛ.

Ревизионный орган в ООО избирается общим собранием участников общества большинством голосов от общего числа голосов участников общества, если необходимость большего числа голосов не предусмотрена его уставом. В состав ревизионной комиссии общества могут входить не только участники общества, но и иные лица. Ревизором также может быть не только участник общества.

Основные функции ревизионного органа состоят в проверках финансово-хозяйственной деятельности ЮЛ и в составлении заключения по результатам проверки годовых отчетов и годовых бухгалтерских балансов.

Функции ревизионной комиссии (ревизора) общества, если это предусмотрено уставом общества, может осуществлять утвержденный общим собранием участников общества аудитор.

По решению общего собрания участников общества членам совета директоров и ревизионной комиссии общества в период исполнения ими своих обязанностей могут выплачиваться вознаграждения и/или компенсироваться расходы, связанные с исполнением ими своих обязанностей. Размеры таких вознаграждений и компенсаций устанавливаются решением общего собрания участников. Для включения этих расходов в налогооблагаемую базу по налогу на прибыль с членами совета директоров и ревизионной комиссии (ревизором) нужно заключить трудовой или гражданско-правовой договор.