Добавил:
Upload Опубликованный материал нарушает ваши авторские права? Сообщите нам.
Вуз: Предмет: Файл:
Часть 7 Юридическая техника работы адвоката.docx
Скачиваний:
2
Добавлен:
01.07.2025
Размер:
387.92 Кб
Скачать

Отлично знать не только дело, но и “деятеля”

1. Изучать, чтобы использовать. В самом общем виде защиту по уголовному делу можно обозначить как работу: а) над выдвинутым обвинением и б) над личностью человека, против которого оно направлено. Отсюда — обязательное выполнение адвокатом двух функций; анализ системы обвиняющих обстоятельств и анализ системы личности обвиняемого.

В различных уголовных делах та или иная система может преобладать над другой. Более того, адвокаты знают, что есть много уголовных дел, защитительная работа по которым состоит, главным образом, в анализе и использовании личностных данных. Поэтому грамотный адвокат должен очень хорошо разбираться не только в доказательственном праве, но и в социально-психологических, криминологических, правовых и других свойствах личности обвиняемого. Без таких знаний защита человека невозможна.

Результаты изучения личности обвиняемого во многом определяется активностью адвоката в процессе. Он следит за ходом предварительного или судебного разбирательства дела, организует процессуальную деятельность обвиняемого как участника процесса, активно исследует имеющиеся доказательства его вины, т.е. защищает человека. При этом важное значение имеет знание адвокатом общих принципов охраны личности, в том числе и в сфере действия соответствующих уголовно-правовых законов, его умение верно квалифицировать содеянное, способность в условиях напряженной обстановки, созданной тяжестью преступления, общаться со многими участниками процесса, свидетелями, потерпевшими.

Особое значение имеет обоснованность доводов адвоката. От его отношения к доказательствам зависит убедительность его ходатайств и заявлений. Между тем иногда оказывается, что защитник, стремясь досконально выяснить наиболее сложные обстоятельства преступления, как бы забывает про личность самого обвиняемого. Последний же, находясь под естественным впечатлением деталей судопроизводства, теряется в процессе, забывает о том, что он человек, и ведет себя в процессе весьма пассивно, почти так же, как обычные граждане, пришедшие послушать дело.

Адвокат должен постоянно следить за ходом судопроизводства, поведением подзащитного, разъяснять в процессе их общие задачи, советоваться с ним, что-то предлагать, задавать вопросы и т.д., т.е. работать самому и побуждать обвиняемого к активной процессуально защитительной деятельности. Между тем замечено, что зачастую обращения адвоката к следователю (суду) носят формальный характер; во многих случаях решения принимаются защитником сугубо единолично, даже без попыток обратиться к обвиняемому. Если по делам о менее тяжких преступлениях такое поведение адвоката бывает не очень заметным, то при разбирательстве более серьезных деяний пассивность защитника или безучастность его в отношении обвиняемого проявляется довольно заметно. Происходит это потому, что тяжкие преступные посягательства воспринимаются следователем (судом) острее, чем многие другие, и от их внимания не может ускользнуть ни одна оплошность в деятельности адвоката. Все это и должен учитывать защитник при расследовании, подготовке и разбирательстве уголовных дел.

Тяжесть содеянного виновным воздействует на всех участников процесса и адвоката. Ведь без человеческих эмоций никогда не может быть ни отыскания истины, ни, тем более, защиты. Но эти эмоции адвоката должны быть направлены именно на отыскание защитительных элементов истины, а не выражать раньше времени мнимую убежденность адвоката в невиновности обвиняемого. Такие качества адвоката, как спокойствие, уравновешенность, внимательность, постоянный самоконтроль своего поведения, и процессе позволяют правильно разобраться даже в самых тяжких преступлениях или системах доказательств.

В интересах дела адвокат должен преодолеть в себе сильное психологическое давление, чувство неприязни к обвиняемому. Психологи предостерегают практических работников от опасности глобально отрицательно оценивать личность любого человека. Справедливо отмечалось, что этакая оценка “убивает” человека, подрывает в нем веру в себя, в одних случаях толкает на совершение отрицательных поступков, в других случаях озлобляете (Ковалев А.Г. Психология личности. М., 1970. С. 305). При исследовании даже самых неприятных подробностей преступления адвокат должен внешне оставаться бесстрастным, объективным и вдумчивым юристом. Недопустимо выражать свое мнение по разбираемым вопросам или проявлять собственные чувства и отношения.

Профессиональные адвокаты - это обычно люди с богатым жизненным и специальным юридическим опытом. По роду работы им приходится сталкиваться со многими тяжелейшими жизненными конфликтами и опаснейшими преступниками. Поэтому их субъективная реакция на преступление может быть менее острой, чем у обычных граждан. Но это не значит, что адвокат может хладнокровно, в присутствии большой аудитории, профессионально спокойно разбирать любые тяжкие подробности преступления. Здесь нужно щадить чувства присутствующих, свидетелей, потерпевших, их родственников. Чувство меры, каноны общей и профессиональной этики должны подсказать адвокату те барьеры в исследовании доказательств, переходить которые негуманно, нежелательно и недопустимо.

Замечен и еще один распространенный на практике недостаток адвокатской работы. Он тоже в конечном счете обусловлен неприязнью к преступнику. Речь идет о том, что, находясь в психологическом плену этих факторов, адвокат вместо серьезного, целенаправленного исследования доказательств, идет по пути житейско-бытового отношения к преступлению. Своим поведением он заранее показывает, что преступление — обычное, дело ему ясно, обвинение не доказано и неверно, а основной вопрос в том, чтобы показать свою работу. Подобная позиция адвоката внешне проявляется в увлечении эмоционально-воспитательной стороной процесса. При допросах адвокаты морализируют, поучают допрашиваемых, произносят назидательные монологи. Такое поведение адвоката подавляет психику потерпевшего, свидетелей; угнетает их душевное состояние, мешает сосредоточиться, отвлекает память, переключает сознание с фактов на эмоции. В результате многие обстоятельства оказываются невыясненными, а возможности — неиспользованными. Нужно избегать и этих крайностей.

Подавляющее число уголовных дел расследуется достаточно качественно. Прокуpopско-следственные работники обычно представляют суду убедительные доказательства виновности обвиняемого. И адвокату нельзя показывать в процессе, что он уже убежден в правильности выводов органов расследования. Иногда, предварительно хорошо разобравшись в самом тяжком преступлении, его причинах, мотивах и системе имеющихся доказательств, адвокаты исследуют в процессе факты так, что создается впечатление, будто они сами изобличают обвиняемого. Это особенно заметно по тем делам, где человек не признает себя виновным- Адвокат как бы подменяет следователя или государственного обвинителя. В других случаях во всем поведении адвоката сразу же отчетливо прослеживается его оправдательно-защитная позиция (например, если преступление совершено вследствие явно неверного поведения потерпевшего). И тот и другой акцент исследования адвокатом фактов недопустим. Это — преждевременная “гласность* адвоката, а не его объективность и профессионализм.

Адвокат в процессе должен так себя вести, чтобы выяснить все необходимые факты и вместе с тем убедить всех в объективности, законности и справедливости каждого своего шага. Такая работа адвоката вызывает у следователя (суда) доверие к защитнику и уважение к его работе.

Изучение адвокатом личности обвиняемых вообще осуществляется в различных формах. Оно проводится в виде его деятельности, основанной на рассмотрении конкретного преступного факта. Но может быть построено на основе анализа практики разбирательства им определенной группы деяний (например, изнасилований), а также посредством предметного изучения данного подзащитного при разрешении именно этого уголовного дела.

Изучая материалы уголовного дела. адвокат выясняет, отражены ли в нем необходимые сведения о личности обвиняемого- Если эти обстоятельства следствием установлены недостаточно полно, адвокат намечает пути более глубокого их изучения в судебном заседании. В необходимых случаях он может просить суд вернуть дело для дополнительного расследования.

Иногда в целях более полного изучения данных о личности обвиняемого адвокатом могут быть вызваны в суд свидетели (способные рассказать об образе жизни обвиняемого), эксперты (судебный психиатр, медик), потребуются дополнительные документы (характеристика на подсудимого и пр.).

Изучение личности обвиняемого должно быть организовано адвокатом таким образом, чтобы в его распоряжении имелись все условия для верного разрешения дела следователем или судом.

Успешному изучению адвокатом личности обвиняемого способствует строгое соблюдение участниками процесса всех норм УПК. Выполнение ими требований уголовно-процессуального закона обеспечивает адвокату возможность полного, всестороннего и объективного исследования обстоятельств дела, личности обвиняемого, построения его защиты.

Но из практики еще не изжиты случаи невнимательности адвоката к данным о личности обвиняемого. Результатом этого бывает неглубокое изучение доказательств, касающихся личности обвиняемого.

В работу адвоката включается и его деятельность, направленная на повышение у обвиняемого чувства ответственности за его поведение в процессе. Задача адвоката состоит в том, чтобы научить обвиняемого считаться с позицией самого адвоката, избегать ненужных поступков и фраз, способных осложнить защиту. Соблюдение процессуальных норм поведения — надежная гарантия предупреждения конфликтов противоправного характера со стороны обвиняемого. Всей своей деятельностью при рассмотрении конкретного дела адвокат должен способствовать развитию и закреплению у обвиняемого нормальных, устойчивых навыков своей защиты.

2. Таково требование закона. Адвокатская практика уделяет большое внимание исследованию вопросов, связанных с использованием в защите личных качеств обвиняемого. Это и понятно, ведь от того, насколько глубоко, интенсивно и разносторонне будет изучена личность обвиняемого, во многом зависит успешное решение адвокатом многих вопросов организации защиты.

Необходимость изучения сведений, характеризующих обвиняемого, предусматривалась еще российским дореволюционным законодательством, В частности, в ст. 905 Свода законов Российской империи говорилось: “Обвиняемого надлежит расспросить сперва о его имени, отчестве, фамилии, звании, жительстве, какой он веры. бывал ли на исповеди и где именно, если находится или находился на службе, то не имеет ли он каких-либо отличных заслуг или пороков, не останавливая, однако же, за справками о службе производство самого следствия” (Свод законов Российской империи (законы уголовные). СПб.. 1832. Т. XV. С, 277).

Изучение личности обвиняемого обусловлено требованиями многих норм действующего уголовного и уголовно-процессуального законодательства, руководящих указаний Верховного Суда РФ, интересами защиты и существа приговора.

Адвокат изучает личность обвиняемого комплексно, т.е. с позиций всех наук криминалистического цикла. Делается это с привлечением необходимых социологических, психологических, психиатрических, биологических и педагогических данных. Но в целях более четкого и глубокого исследования обвиняемого, осуществляемого для последующей его защиты, подзащитный анализируется с позиций отраслевой правовой науки криминалистического цикла или группы таких, тесно взаимосвязанных отраслей (например, уголовным процессом и криминологией).

Обвиняемый может изучаться адвокатом с многоплановых правовых позиций и в отдельные моменты уголовного судопроизводства. Так, в стадии расследования дела большой практический интерес для адвоката представляют свойства обвиняемого, раскрытие с помощью уголовно-процессуальных, уголовно-правовых, криминалистических и судебно-психологических (психиатрических) категорий. Вообще же нужно отметить, что в различные моменты предварительного расследования или судебного разбирательства уголовного дела меняется не только квалификация содеянного и уголовно-процессуальный объем прав и обязанностей обвиняемого, но и его личное состояние, поведение, эмоции, мысли. Соответственно этому не остаются постоянными тактические приемы подхода адвоката к нему, психологические методы воздействия на его личность.

Однако относительный динамизм личности обвиняемого не исключает. а наоборот, предполагает в рамках единого криминалистического комплекса дифференцирование отраслевое изучение его положения.

Под изучением личности обвиняемого адвокатом следует понимать процесс познания признаков, свойств, состояний лица, привлеченного к уголовной ответственности, путем собирания и изучения доказательств о нем в порядке и формах, установленных законом. Установление (собирание) представляет собой обнаружение и фиксацию данных об обвиняемом. Это обычно делает следователь. А изучение — это анализ проверка и оценка этих данных. Оно осуществляется адвокатом. Установление является начальным этапом изучения личности обвиняемого, но не исчерпывается им. Так, если председательствующий в судебном заседании устанавливает в порядке ст. 271 УПК РСФСР личность подсудимого, выясняет его анкетные данные, то он лишь собирает и фиксирует определенные сведения, но не проверяет и не оценивает их.

По окончании предварительного расследования адвокат вправе знакомиться со всеми материалами уголовного дела, выписывать из него любые сведения и в любом объеме, снимать за свой счет копии с материалов дела, в том числе с помощью технических средств, заявлять ходатайства, представлять доказательства, приносить жалобы на действия (бездействие) дознавателя, следователя, прокурора.

Все материалы уголовного дела для ознакомления обвиняемому и его адвокату следователь предъявляет подшитыми и пронумерованными (ч. 1 ст. 217 УПК). Вещественные доказательства тоже предъявляются для ознакомления обвиняемому и его защитнику, а по их просьбе следователь должен ознакомить их с фотографиями, аудио- и видеозаписями, материалами киносъемки. Ознакомление с материалами оконченного предварительного следствия обвиняемый и его защитник могут производить совместно, а по их просьбе — раздельно.

Применительно к этапу ознакомления адвоката с материалами оконченного предварительного следствия практика и теория выработали целый ряд методических рекомендаций, реализацию которых предопределяет момент вступления адвоката в дело. Если он участвует в деле с момента задержания,подозреваемого или привлечения лица в качестве обвиняемого, то адвокату нет необходимости начинать ознакомление с материалами дела с изучения постановления о привлечении лица в качестве обвиняемого. В таких случаях адвокат продолжит ознакомление со всеми материалами однотомного дела. Иная методика ознакомления с материалами дела, состоящего из нескольких томов. До начала изучения материалов оконченного досудебного производства надо решить вопрос, будут ли обвиняемый и защитник знакомиться с ними раздельно или совместно, с тем, чтобы заявить об этом следователю. Затем предстоит решить и другие важные вопросы, касающиеся многотомного и многоэпизодного уголовного дела.

В первую очередь следует начать изучение материалов, относящихся к обвинению лица, которое защищает адвокат, тщательно и внимательно изучить постановление о привлечении в качестве обвиняемого. Это позволит определить, материалы каких томов дела и в каком объеме предстоит изучить. Если материалы дела сгруппированы по эпизодам обвинения, то защитник и обвиняемый будут знакомиться с теми томами, где содержится информация, доказательства, касающиеся данного обвинения, а по необходимости изучать и материалы других томов дела.

В процессе ознакомления с материалами уголовного дела, состоящего из многих томов, обвиняемый и его защитник вправе повторно обращаться к любому из томов дела, а также выписывать любые сведения и в любом объеме, снимать копии с документов (ч. 2 ст. 217 УПК РФ). Обвиняемый и его защитник не могут быть ограничены во времени, которое им необходимо для ознакомления с материалами уголовного дела. По ознакомлении с материалами дела адвокат вправе заявлятьследователю ходатайства, которые обязан рассмотреть и разрешить, составить протокол ознакомления адвоката и обвиняемого с материалами дела (ст. 218, 219 УПК РФ).

Заявленные при ознакомлении с материалами оконченного предварительного следствия ходатайства адвоката могут быть нацелены на то, чтобы собирать доказательства, имеющие значение для защиты обвиняемого, проверить версии, опровергающие обвинение, предъявленное подзащитному, изменить квалификацию деяний обвиняемого на более мягкую, исключить отдельные эпизоды или части из обвинения, прекратить уголовное дело и уголовное преследование (п. 1-3 ч. 1 ст. 24; ч. 3 ст. 24 УПК РФ).

После удовлетворения или отклонения следователем данных ходатайств адвокат и обвиняемый подписывают протокол об ознакомлении с материалами оконченного предварительного расследованияпо уголовному делу, а следователь приступает к составлению по нему обвинительного заключения (ст. 218-220 УПК РФ).

Односторонний характер осуществляемого адвокатом доказывания играет решающую роль в определении обстоятельств, которые ему предстоит установить по конкретному уголовному делу. Процессуально-правовая основа для правильного решения данного вопроса закреплена в п. 2, 3, 5-7 ч. 1 ст. 73 УПК РФ, согласно которым защитник-адвокат направляет свои усилия на доказывание обстоятельств, касающихся невиновности подзащитного в совершении преступления, характеристики его личности, устранения преступности и наказуемости деяния, смягчения наказания, а также могущих повлечь за собой освобождение от уголовной ответственности и наказания.

Объем, последовательность и этап представления доказательств, собранных в интересах защиты подозреваемого, обвиняемого, подсудимого, адвокат определяет исходя из тактики защиты, которую он выработал по уголовному делу и согласовал с подзащитным. Например, представить дознавателю или следователю все собранные им доказательства либо определенные из них при предъявлении обвинения и допросе обвиняемого с тем, чтобы обосновать свои требования по уголовному делу. Защитник-адвокат может избрать и иную тактику предъявления доказательств на предварительном расследовании, скажем, в ходе ознакомления с материалами оконченного расследования. Допускается демонстрация соответствующих доказательств и при производстве конкретных следственных действий для того, чтобы опровергнуть факты, неблагоприятные для подозреваемого, обвиняемого.

Особенности характерны и для тактики защиты в судебном разбирательстве, прежде всего выражающиеся в работе адвоката с доказательствами: вся собранная им информация должна быть представлена суду, включена в процесс исследования, исследована в ходе судебного следствия. Таким путем защитник-адвокат опровергает обвинение в целом, отдельные его части либо эпизоды, подтверждает свою позицию на основе доказательств, представленных им суду. Они могут относиться как к оценке фактической, так и юридической стороны обвинения, предъявленного его подзащитному.

В соответствии с п. 7 ч. 1 ст. 53, а также ст. 215—217 УПК адвокат вправе, знакомиться в полном объеме с материалами уголовного дела лишь по окончании предварительного расследования. Однако следует сразу же оговориться, что с некоторыми материалами адвокат вправе ознакомиться и в период расследования. В частности, защитник вправе знакомиться согласно п. 6 ч. 1 ст. 53 УПК с протоколом задержания, постановлением о применении меры пресечения, протоколами следственных действий, произведенных с участием подозреваемого, обвиняемыми документами которые предъявлялись либо должны были предъявляться подозреваемому, обвиняемому.

   Адвокат, участвующий в уголовном деле в качестве представителя потерпевшего» гражданского истца» гражданского ответчика, до окончания Предварительного расследования также вправе знакомиться со всеми документами, которые должны предъявляться его доверителю»    Ознакомление адвоката с материалами уголовного дела после окончания предварительною следствия регламентировано ст. 215-217 УПК. Представили потерпевшего, гражданского истца и гражданского ответчика знакомятся с материалами дела в порядке, установленном для обвиняемых и защитников за тем исключением что гражданский истец и ответчик знакомятся с материалами дела только в той части, которая относится к гражданскому иску.      С учетом указанных выше норм следует придерживаться следующей методики ознакомления.     В обязательном порядке необходимо проследить, чтобы все материалы дела были подшиты и каждый лист пронумерован. Если следователь (дознаватель) не выполняет данное требование, необходимо сделать соответствующее замечание в протоколе ознакомлениях материалами уголовного дела. Отсутствие нумерации материалов дела существенно затрудняет работу адвоката при подготовке процессуальных документов, участии в судебном заседании поскольку адвокат в своей деятельности ссылается на материалы дела с указанием тома и листа дела где находятся документы» УПК не предусматривает обязанности органов предварительного следствия составлять опись материалов дела однако й соответствии со ст. 217 УПК материалы дела предъявляются адвокату для ознакомления в прошитом и пронумерованном виде      Современные технические возможности позволяют адвокату без какой-либо затруднений снимать за свой счет копии с материалов уголовного дела. Самые простые способы — снятие копии посредством цифрового фотоаппарата, а также компактного ксерокса. Следует пользоваться такими техническими средствами, чтобы в дальнейшем имелась возможность при необходимости обратиться ко всем материалам дела.     Стоит отметить, что снятие копий является важным элементом методики ознакомления, но не исключает необходимости непосредственно знакомиться с уголовным делом в ходе данного процессуального действия и выписывать из него нужные сведения. Что касается обвиняемого то он может заявить письменное ходатайство о предоставлении ему копий материалов дела.    В протоколе ознакомления указывается лишь общее количество листов дела без указания их содержания, что теоретически дает возможность должностному лицу, производившему расследование, замены листов деда при сохранении их общего количества, в том случае, если возникают такие ситуации, наличие в руках копий с номерами листом позволит оспаривать законность действий следователя, а также допустимость вновь появившихся доказательств. Целесообразно знакомиться с вещественными доказательствами» материалами аудио-, видеозаписи, киносъемки, а также иными приложениями к протоколам следственных Действий»    Адвокат и его доверитель не могут ограничиваться во времени необходимом для ознакомления с материалами дела. Кроме того, они могут беспрепятственно обращаться к тем материалам дела, которые уже были ими изучены.    Иногда при значительном объеме дела может иметь смысл раздельное ознакомление с его материалами адвоката и доверителя. Однако это будет неприемлемо, если доверитель возражает против такого порядка. Чаще всего доверителю необходимо разъяснять значение тех или иных документов, содержащихся в уголовном деле. В этом случае доверитель может не понять отдельные моменты.    Во время ознакомления адвокату могут стать известны сведения, влияющие на дальнейшее движение уголовного дела» В связи с этим адвокату и его доверителю предоставлено право после окончания ознакомления заявить ходатайства, а также сделать прочие заявления.     При этом адвокат не ограничен какими-либо целями заявления ходатайств. Они могут быть любого содержания и любой направленности (в рамках закона, разумеется).    После ознакомления с материалами дела адвокат и его подзащитный вправе заявлять ходатайства о вызове свидетелей, экспертов» специалистов в судебное заседание для подтверждения позиции защиты. Заявляются также ходатайства о проведении каких-либо дополнительных следственных действий, связанных с получением доказательств на стадии предварительного расследования (выемки» допросы» проверки показаний на месте и др.), о назначении экспертиз о прекращении дела и т.д.     Не обязательно заявлять ходатайство в тот же день» когда адвокат пришел к следователю знакомиться с материалами дела» Как правило (если не было явного затягивания ознакомления), следователи и дознаватели не могут воспрепятствовать адвокату в предоставлении времени для подготовки ходатайств — до подписания протокола всегда можно сослаться на то» что необходимо продолжить ознакомление. При этом, как уже было сказано, адвокат не может быть ограничен во времени при участии в данном процессуальном действии» иначе как по судебному решению» если он сам или его подзащитный явно затягивают ознакомление с материалами дела.     В том случае, если следователь или дознаватель откажет своим постановлением в удовлетворении ходатайства» необходимо обжаловать его в установленном порядке.      При подписании протокола ознакомления нужно проследить, чтобы в нем были заполнены все графы, проставлены дата, время, место ознакомления, количество томов, листов и т.д.     С точки зрения самой последовательности, материалы дела необходимо начинать изучать с последней редакции постановления о привлечении лица в качестве обвиняемого, обвинительного заключения (если адвокат вступил в дело на стадии суда) или приговора, если адвокат принял на себя защиту на стадии обжалования постановленного судеб-' ного акта.     Как таковой порядок ознакомления с материалами дела в актах адвокатского сообщества не установлен. Однако можно порекомендовать следующий порядок ознакомления с материалами дела.     Более тщательное изучение материалов дела в суде первой инстанции начинается, как правило, с обвинительного заключения. Приступая к его изучению, необходимо убедиться в том, что оно (а также приложения к нему) подписано следователем (дознавателем) и утверждено прокурором; следует тщательно проверить, составлено ли обвинительное заключение в соответствии с требованиями ст. 220 УПК. В частности:     1)  указана ли дата и место составления;     2)  оформлены ли приложения:

  •  список лиц, подлежащих вызову в судебное заседание, как со стороны обвинения, так и со стороны защиты, с указанием их места жительства и (или) места нахождения;

  •  справка о сроках следствия, об избранных мерах пресечения с указанием времени содержания под стражей и домашнего ареста; вещественных доказательствах; гражданском иске и о принятых мерах по его обеспечению и возможной конфискации имущества; процессуальных издержках; при наличии у обвиняемого, потерпевшего иждивенцев — о принятых мерах по обеспечению их прав. В справках должны быть ссылки на соответствующие листы дела;

   3) переведены ли обвинительное заключение, иные процессуальные документы для обвиняемого, не владеющего или недостаточно владеющего русским языком, на родной язык или на язык, которым он владеет;

    4) соответствует ли обвинение, изложенное в постановлений о привлечении в качестве обвиняемого, тексту обвинительного заключения;     5) изложено ли обвинение полностью; указаны ли полностью и в точном соответствии с законом пункты, части и статьи УК;     6) не относится ли обвиняемый к одной из категорий лиц, в отношении которых применяется особый порядок производства по уголовным делам (гл. 52 УПК), соблюден ли этот порядок органами предварительного расследования;    7) приведены ли в обвинительном заключении иные данные о деятельности обвиняемого (обвиняемых), в том числе: состав семьи, сведения о прошлых судимостях, данные о месте его нахождения; имеются ли данные о потерпевшем. Соответствуют ли эти сведения другим документам дела;   8) правильно ли в обвинительном заключении указаны данные о личности обвиняемого, потерпевшего в соответствии с документами, удостоверяющими личность), сведения о характере и размере вреда;    9) приведен ли перечень доказательств обвинения и защиты, дано ми краткое описание каждого доказательства; имеются ли при каждом ив. них ссылки на тома и листы дела, точны ли они;   10)    приведены ли доказательства по каждому обвиняемому;   11)    указаны ли отягчающие и смягчающие наказание обстоятельства;   12) полно ли составлен список лиц, подлежащих вызову в судебное заседание, в том числе данные об обвиняемом, его законном представителе, адвокате-защитнике, а также о потерпевшем, его законном представителе, адвокате-представителе и т.д.    Очень важное значение имеет проверка законности и обоснованности предъявленного обвинения. В соответствии со ст. 171 УПК постановление о привлечении в качестве обвиняемого следует проверить по следующим вопросам:    1) правильно ли написаны фамилия, имя, отчество обвиняемого, время и место его рождения;    2) правильно ли описано событие преступления с указанием места, времени его совершения, а также других обстоятельств, подлежащих доказыванию в соответствии с п. 1—8 ч. 1 ст. 73 УПК;    3) описаны ли конкретные действия обвиняемого по каждому эпизоду; дана ли квалификация содеянного отдельно по каждому из них;    4) обоснована ли виновность лица, форма его вины и мотивы совершения преступления;    5) соответствует ли формула и формулировка обвинения диспозиций соответствующей статьи (статей) УК, включая нормы Общей части УК (ст. 30,33 и др.);    6) нет ли ошибки в квалификации преступлений, включая квалифицирующие признаки;    7) взаимосвязаны ли формулы и формулировки обвинения соучастников преступления; нет ли противоречий в содержании предъявленных им обвинений;    8) описаны ли последствия преступлений, характеристики причиненного вреда и другие обстоятельства;    9) не допущено ли нарушение сроков предъявления обвинения;    10)подписано ли следователем постановление, указаны ли дата и место его составления.    По материалам дела адвокат должен проверить, соблюдены ли права обвиняемого на защиту. Европейский Суд по правам человека неоднократно отмечал, что Европейская конвенция о защите прав человека и основных свобод гарантирует доступность средств правовой защиты для реализации материальных прав и свобод, установленных Конвенцией, и эти средства защиты должны быть эффективными на практике.     Поэтому при изучении дела адвокат должен проверить, соблюдены ли права обвиняемого на защиту, в частности:    1) был ли обеспечен подозреваемый, обвиняемый помощью адвокат-защитника во всех предусмотренных законом случая, в том числе в случаях обязательного участия защитника (ст. 51 ПК РФ),    2) не предъявлено ли обвинение в отсутствие адвоката-защитника, с которым у обвиняемого было заключено соглашение;    3) не допускалось ли участие на следствии одного адвоката в качестве защитника двух обвиняемых, между показаниями которых имелись противоречия;   4) не проводилась ли необоснованная замена адвокатов допущенных в дело; отказывался ли официально обвиняемый от защитника после назначений ему новых;    5) выяснено ли состояние здоровья обвиняемого», состояние его психики;     6) был ли обвиняемый, имеющий физические и психические недостатки обеспечен защитником;     7) не допускалось ли в качестве защитника лицо, у которого истекли полномочия адвоката;     8) переведены ли обвиняемому, не владеющему языком судопроизводства основные процессуальные документы по делу;   9) имеются ли на всех листах протокола допроса подозреваемого, обвиняемого, не владеющего языком судопроизводства, подписи переводчика;     10) выяснено ли у обвиняемого его возможное алиби, проверено ли оно;     11) выяснено ли у него, какие доказательства» опровергающие обвинение он может представить;     12) допрошен ли он в полном объеме предъявленного обвинения, в том числе по вопросам вины мотивам, квалифицирующим и привилегированным признакам вменяемого преступления;     13) допрошен ли он по смягчающим И отягчающим наказание обстоятельствам;     14) при частичном признании своей вины отражено ли в протоколе допроса то, в обвиняемый признает себя виновным, а в чем не признает;     15) ознакомлен ли он с постановлениями о назначений экспертиз с их заключениями и протоколом допроса эксперта;     16) разрешены ли ходатайства, заявленные им в ходе следствия;     17) указаны ли в протоколе ознакомления обвиняемого и его защитника дата и время начала и окончания ознакомления;     18) в случае раздельного ознакомления с материалами дела имеется ли заявление обвиняемого с просьбой о раздельном ознакомлении; имеется ли постановление следователя об отказе или удовлетворении данного ходатайства;     19) имеются ли в протоколе ознакомления сведения о том, ознакомлен ли обвиняемый и его адвокат с материалами дела в полном ли объёме заявлены ли ими ходатайства;      20) разрешены ли ходатайства обвиняемого и его защитника;     21) приобщены ли уведомлений;     22) но нарушены ли требования ч. 5 ст. 217 УПК, в том числе:

  • разъяснено ли обвиняемому право ходатайствовать о рассмотрении дела судом с участием присяжных заседателей или коллегией ив трех судей;

  • разъяснены ли обвиняемому особенности рассмотрения дела судом с участием присяжных заседателей» в том числе права обвиняемого в судебном разбирательстве и порядок обжалования судебного решения (как правило, составляется отдельный протокол разъяснения прав);

  • разъяснена ли обвиняемому, не заявившему ходатайства о рассмотрении дела судом присяжных, возможность выделения в отношении его уголовного дела в отдельное производство.

    23) какие именно вещественные доказательства й иные предметы представлены дли ознакомления, каким образом проводилось ознакомление (раздельно или совместно с защитником).     Правовой Позиции Европейского Суда выяснение этих и других обстоятельств, касающихся соблюдения права обвиняемого на защиту, означает, что суд должен проверить, соблюдался ли принцип равенства обвинения и защиты, представляющий одну из черт более широкого понятия справедливого судебного разбирательства, которое включает фундаментальное право на состязательный характер уголовного процесса, Применительно к уголовному делу это, в частности, означает» что стороне обвинения и стороне защиты должна быть предоставлена возможность ознакомиться с представленными другой стороной заключениями и доказательствами и прокомментировать их, Истому от выявления этих данных зависит вывод о том, соответствовало ли следствие требованиям справедливости.    Другие критерии проверки материалов дела, на которые адвокат должен обратить внимание при ознакомлении: 1) надлежащим ли лицом возбуждено уголовное дело; 2) не нарушена ли подследственность в отношении военнослужащих; 3) вынесены ли, подписаны ли все необходимые постановления,в частности;

  • возбуждении уголовной дела и принятий его к производств;

  • о принятий дела к производству;

  • об избраний (изменении, отмене) меры пресечения;

  • о признании потерпевшим;

  • о признании гражданским истцом;

  • о признании гражданским ответчиком; й о соединении дел;

  • о выделении материалов;

  • об изменении обвинения и др.;

4) объявлены ли постановления участникам процесса в предусмотренных законом случаях, имеются ли соответствующие подписи; 5) составлены ли процессуальные документы соответствии с требованиями УПК, в частности: указаны ли дата и время, место их составления; имеются ли все необходимые подписи;  оговорены ли имеющиеся исправления; заверены ли должным образом копии документов; 6) вынесены ли постановления о признании и приобщении к делу вещественных доказательств; 7) приложены ли к делу документы, свидетельствующие о том, куда сданы, где хранятся деньги, ценности, вещественные доказательства; 8) приложены ли документы о процессуальных издержках по делу; 9) нет ли ошибок в нумерации листов дела; 10) правильно ли составлена опись документов, нет ли расхождений в нумерации между описью и самим делом; 11) ознакомлен ли потерпевший с материалами дела; если нет, приобщено ли уведомление в его адрес об окончании следственных действий и его праве ознакомления с материалами дела (дата вручения и подпись потерпевшего на уведомлении) либо документы о невозможности его уведомления; 12) разрешены ли ходатайства потерпевшего; 13) вручены ли копии обвинительного заключения; 14) не имеются ли обстоятельства, влекущие прекращение либо приостановление производства по делу; 15) собраны ли доказательства, достаточные для рассмотрение дела в судебном заседании; 16) подлежит ли изменению или отмене избранная обвиняемому мера пресечения; 17) приняты ли меры, обеспечивающие возмещение материального ущерба, причиненного преступлением. Все вопросы алгоритма могут рассматриваться: — в предложенной последовательности; — в последовательности изложения соответствующих норм в законодательстве; — в порядке, определенном самим адвокатом.     Нетрудно заметить, что большая часть пунктов алгоритма направлена на выявление возможных нарушений закона и ошибок, часто допускаемых в рамках досудебного производства по делу. С точки зрения формы представления результатов проверки можно порекомендовать составление аналитической справки. Вот как, к примеру, может выглядеть одна из записей в ней об обнаруженном нарушении закона: «Том №л.д. документ-постановление (протокол и т.п.); ошибка подписи следователя     (нет ссылки на закон, нарушено право на защиту и др.); какие нормы тем самым нарушены: и (статья УПК, УК и др.). Можно составить справку в виде таблицы.     Итак, умение квалифицированно, тщательно и вместе с тем оперативно изучить дело и составить необходимые ходатайства, заявления, Жалобы по целому ряду важных вопросов — один из основных критериев профессионализма, залог успешной работы.    Адвокат, как правило, при выборе линии защиты должен согласовывать ее со своим подзащитным. Линия защиты, как представляется, — это планируемая последовательность действий (а иногда бездействия), направленных на достижение результата, который удовлетворил бы Подозреваемого, обвиняемого, подсудимого.     Выбор зависит от множества факторов: конкретных обстоятельств дала; имеющихся в нем доказательств; того объема информации о содержании дела, который имеется у стороны защиты; принципиальной Позиции подзащитного; наличие так называемой общественно-политической составляющей в уголовном деле и т.д.    Позиция адвоката напрямую зависит от позиции подзащитного и не может ей противоречить. Если согласно позиции доверителя он не виновен, адвокату необходимо избирать линию защиты, направленную на доказывание невиновности подзащитного и прекращение дела либо оправдательный приговор. Если же доверитель считает, что неплохим для него результатом было бы назначение наказания в определенных пределах, и при этом достоверно известно, что по делу имеются доказательства, достаточные для признания подзащитного виновным, нужно избирать линию защиты, направленную на смягчение наказания (признание вины, раскаяние, предоставление положительных характеристик, смягчающих наказание обстоятельств и т.д.).     В большинстве случаев подзащитный не может объективно оценить свои шансы на тот или иной результат по делу и, как следствие, не может правильно избрать линию защиты. Адвокату следует советовать своему доверителю, какие действия и в какой последовательности нужно предпринимать. При этом, если доверитель возражает против предлагаемой позиции и его не удалось убедить придерживаться данной позиции, адвокату ничего не остается, кроме выработки линии защиты, соответствующей позиции клиента.    Таким образом, для правильного выбора адвокатом линии защиты необходимо выполнить следующее: —    оценить известные защите доказательства (как обвинения, так и защиты); — оценить обоснованность обвинения (подозрения); — оценить возможные версии стороны защиты; — выработать позицию защиты по уголовному делу; — согласовать позицию защиты с доверителем;  — подготовиться к участию в судебном заседании а соответствии с набранной совместно с: подзащитным линией защиты.

59. Выступление адвоката – защитника по уголовному делу. Вступительное заявление. Участие защитника в допросе на судебном следствии. Содержание и форма выступления адвоката- защитника в судебных прениях. Структура защитительной речи адвоката.