47. Понятие и виды источников права.

Как целостное явление социальной действительности, право имеет определенные формы своего внешнего выражения. Ведь пока нормы права не выражены вовне, они не существуют.

Форма права – это способ внешнего выражения норм права.

Понятие формы права тесно связано с понятием источника права, но не совпадает с ним. Применительно к юридическим явлениям различают:

- источник в материальном смысле(материальные условия жизни общества, формы собственности, интересы и потребности людей и т.д.)

- источник в идеологическом смысле(различные правовые учения и доктрины, правосознание и т.д.)

- источники в формально-юридическом смысле– это и есть форма права.

Таким образом, источник права показывает истоки формирования права, систему факторов, предопределяющих его содержание и форму выражения.

Выделяют следующие основные формы права.

1) Правовой обычай – это обычай, на который сделана ссылка в соответствующей статье нормативного правового акта без приведения его содержания и применение которого обеспечивается государством.

Основой для правового обычая послужили обычаи, утвердившиеся в обществе. Правовым обычай становится после того, как получает официальное одобрение государства. Таким образом, правовым обычаем является санкционированное государством правило поведения людей, которое ранее сложилось в результате длительного повторения определенных действий, благодаря чему закрепилось как устойчивая норма.

Исторически правовой обычай был первым источником права, регулирующим отношения в период формирования государства. Первые правовые памятники состояли, главным образом, из обычаев(обычай был основным источником«Русской Правды»). Правовой обычай широко использовался при феодализме. Постепенно сфера применения правового обычая сужалась.

Он либо был вытеснен, либо, включившись в нормативно-правовой акт или в основу судебного прецедента, стал частью законодательства и перестал быть юридическим источником права. В современных условиях его роль невелика. В настоящее время он находит достаточно широкое применение в государствах Азии, Африки, Океании, в развитых государствах играет второстепенную роль и используется в гражданском праве, а также в международном(например, в морском торговом праве).

2) Прецедент – решение по конкретному юридическому делу, которому придается сила нормы права и которым руководствуются в последующем при рассмотрении схожих дел.

Как источник права юридический прецедент получил наиболее широкое распространение в системе общего права, где он имеет силу законодательного акта. Его элементы имеют место и в российской правовой системе, что связано, прежде всего, с деятельностью Конституционного, Верховного и Арбитражного судов, руководящие разъяснения которых кладутся в основу решений конкретных юридических дел всеми нижестоящими судебными органами.

Прецедент может быть судебным и административным. Он предоставляет судье возможность личного усмотрения, право оценивать степень аналогичности рассматриваемых обстоятельств. В прецеденте не обязательно все предшествующее решение, а лишь суть правовой позиции суда, вынесшего это решение. Степень обязательности прецедента зависит также от положения в судебной системе суда, чье решение берется за образец, и суда, разрешающего конкретную ситуацию. Чем выше положение суда, тем меньше он связан прецедентами.

3) Нормативный договор – это соглашение двух или более сторон, устанавливающее их взаимные права и обязанности, в результате чего возникает новая норма права.

Нормативный договор представляет собой добровольное волеизъявление сторон. Но после того как стороны заключили договор, они обязаны подчиняться содержащимся в нем правовым нормам. Одностороннее невыполнение влечет ответственность.

Нормативный договор характеризуется тем, что содержит правовую норму общего характера, заключается добровольно на основе равенства сторон и их общего интереса, обеспечивается юридической ответственностью.

Нормативный договор широко распространен в международном, конституционном, трудовом, экологическом праве (Нормативный Федеративный договор РФ 1992 года; международные договоры; договоры о разграничении предметов ведения; о сотрудничестве между субъектами Федерации; коллективный договор между администрацией предприятия и комитетом профсоюза, представляющем коллектив работников предприятия и т.д.).

4) Религиозные тексты как источники права характерны для мусульманских стран (Шариат– свод норм мусульманского права).