^{Татаркина Ксения} Павловна

Экзамен 

Учебники: Папондопуло – Предпринимательское право (есть в гаранте), ПП России – Белых, ПП – Жилинский, Ершов и Отнюков – ПП, Суханов – Сравнительное корпоративное право, Габов – Ценные бумаги, Шиткина, Ломакин, Белов – их учебники

НУЖНО ЗНАТЬ ДИСКУССИИ ПО ВСЕМ ВОПРОСАМ

Понятие и место пп в системе российского права

Вопрос о месте является дискуссионным:

1. ПП – часть ГП. Сторонники отрицают наличие самостоятельного предмета и метода у ПП, и именуют его подотраслью ГП либо функциональной подотраслью. В пользу этой позиции свидетельствуют изменения, внесенные в ГК, вступившие в силу в 2013 г. новый закон расширил предмет регулирования ГП – включены в предмет корпоративные отношения, которые связаны с участием или управлением данными организациями. Но признаки гражданских правоотношений есть не во всех отношениях, возникающих в ходе предпринимательской деятельности, а возникают отношения, регулируемые другими отраслями права.

2. ПП – самостоятельная отрасль права. Это мнение разделяют сторонники концепции хозяйственного права, которые рассматривают ПП как перерожденное хозяйственное право после перехода к рыночной экономике. Теория хоз права зародилась в начале 20 века в немецкой правовой науке. С развитием экономических отношений государство начинает все больше вмешиваться в частно – правовые имущественные отношения, что стирает границу между частным и публичным право. Хозяйственное право данный конгломерат и изучает. Но в настоящее время нормы ГК одинаково регулируют участие субъектов различных правовых форм в имущественных отношениях (ФЛ, ЮЛ, публично – правовые образования) и данные нормы распространяются на всех субъектов. Отношения субъектов строятся независимо от властных структур, единство отношений по вертикали и горизонтали.

3. ПП – комплексная отрасль права. Но есть вопрос, существуют ли вообще комплексные отрасли права? Сторонники их наличия выделяют их не по классическим критериям разграничения права (предмет и метод), а кладут в основу выделения иные критерии – например, вид хозяйственной деятельности. Критики наличия комплексных отраслей обосновывали невозможность их существования и выделения, т.к по сути любая комплексная отрасль представляет собой соединение разнородных правовых отношений (Братусь, Алексеев, Поленина). Критика этой позиции такова, что комплексным может быть законодательство, а не отрасль, однако, наличие специфических видов деятельности предполагает более удобное их изучение в правовом поле.

4. ПП – отрицая наличие комплексных отраслей, основоположник – Красавчиков говорил о наличие функциональных нормативных массивов – определенное объединение норм права.

В ПП включаются отношения по созданию организационно – правовых видов ПД, ликвидация и реорганизация ОПФ, отношения, которые складываются внутри ОПФ, отношения товарного обмена, которые складываются между субъектами ПД, отношения, которые регулируются нормами административно – правового характера и возникают при гос контроле (реклама, валюта).

ПП – это нормативный массив, т.е совокупность функционально взаимодействующих правовых норм, состоящих из норм различных отраслей права, регулирующее отношения, складывающиеся в процессе осуществления ПД.

Источники правового регулирования предпринимательской деятельности

Понятие источник права существует в материальном смысле – сила, создающая право, под которой следует понимать гос власть, которая реагирует на потребности власти и в формальном смысле – форма выражения повелений гос власти, внешняя форма выражения права. Большую часть источников права составляют НПА, а также принципы и нормы международного права, МД, обычаи оборота, Конституция, ФКЗ, ФЗ, подзаконные акты: указы Президента, постановления Правительства.

Дуализм частного права – в континентальной системе частного права традиционно разделение на 2 основные ветви: гражданское и торговое право. Такое разделение проявляется в наличии 2 кодифицированных актов: ГК и Торгового кодекса, но при этом сложно сказать, что торговое право является равноправным отрасли гражданскому. Обычно торговый кодекс не имеет общей части и содержит только специальные правила, регулирующие торговую или коммерческую деятельность. Недостаток общих норм в торговом праве восполняется гражданским правом (Германия, Франция – есть два кодифицированных акта, родоначальницей разделения была Италия, но в 1942 г именно она отказалась от такого разделения, и соединила нормы в одно).

Все нормативные источники, регулирующие ПД, условно можно разделить на несколько уровней:

1. Федеральный – КРФ (ст.8, 34, нужно знать различие высшей юридической силы и прямой юридической силы), ФКЗ, ФЗ – с примерами, чем отличаются; подзаконные НПА (указы Президента в соответствии со ст.80 определяют основные направления внутренней и внешней политики государства, что дает Президенту полномочия издавать указы по широкому кругу вопросов, при этом он не связан выбором тех вопросов, по которым будут издаваться соответствующие указы), постановления Правительства и акты министерств принимаются на основании и во исполнении нормативных актов, имеющих большую юридическую силу (+ знать порядок опубликования нормативных актов). Ст.71 КРФ определяет ведение РФ и относит к нему установление основ единого рынка, финансовое, валютное, кредитное, таможенное регулирование, денежную эмиссию, основу ценовой политики, также к исключительному ведению относится судоустройство, гражданское, гражданско – процессуальное и арбитражно – процессуальное законодательство.

2. Субъекты Федерации – ст.72, 73 КРФ, определяющие, что к совместному ведению относятся вопросы владения, пользования и распоряжения землей, недрами, водными и другими природными ресурсами, природопользование и охрана окружающей среды, административное, трудовое, семейное, жилищное и т.д. законодательство (КоАП Томской области – гл.11 – ПД, Закон Томской области о приватизации гос имущества).

3. Муниципальный

4. Локальный – весь локальный массив не является однородным, локальные акты распадаются на нормативные (неоднократное применение, неперсонифицированность) и индивидуальные. Признаки локальных актов ПД: издаются самими субъектами ПД для решения своих внутренних вопросов; подзаконные по своей сути, занимают низшую ступень в иерархии по юр силе и должны не противоречить всем актам, которые имеют большую юр силу; ЛНА как источник ПД территориально не привязан к субъекту, его издавшему (устав, правовое положение совета директоров) – это проявляется в том, что сфера применения данного локального акта определяется членством в данном ЮЛ, а также участие в его органах управления.

Решения собраний – в соот с изменениями ГК права и обязанности возникают из договоров, а также решений собраний, т.е введено новое основание возникновения прав и обязанностей. Данное изменение разрешило дискуссию относительно правовой природы решений собраний (сделка или это иные действия граждан и ЮЛ). Дополнения были внесены в ст.12 ГК, в перечень способов защиты прав включено признание недействительным решения собрания. Таким образом, решение собраний может приводить к тому, что возникает локальный акт (устав), но и может носить индивидуальный характер (назначение на должность).

Ст.5 ГК называется обычаи – это сложившееся и широко применяемое в какой – либо области предпринимательской или иной деятельности, не предусмотренное законодательством правило поведения, независимо оттого, зафиксировано оно в каком – то документе или нет. Данное изменение внесено вместе с концепцией и сфера применения обычая расширена.

Признаки обычая делового оборота:

1. Устойчивость правила поведения – длительное применение этого правила

2. Широта применения правила – известность правила поведения всем или большинству участников хоз деятельности

3. Отсутствие нормативного закрепления

4. Применение в сфере предпринимательской деятельности

П.3 ст.27 Международного арбитража закрепляет, что во всех случаях суд принимает решение с учетом закона и торгового обычая + ст.15 Закона о торгово – промышленных палатах

Международные принципы и нормы – самостоятельно, с примерами