1. 65. Пробелы в праве: понятие и способы преодоления.

Пробел в праве– полное или частичное отсутствие в действующей системе права норм права, регулирующих общественные отношения.

Отличительные особенности пробелов в праве:

1. общественные отношения должны требовать правового урегулирования

2. отсутствие нормы права, под действие которой подпадают данные общественные отношения

3. отсутствие запрета на восполнение пробела в данной сфере (например, в Уголовном кодексе перечислен исчерпывающий список преступлений, следовательно, отсутствие в нем какого-либо деяния не является пробелом)

Причины пробела в праве:

1. Слабая юрид.техника

2. Неопределенность правовых понятий

3. Возникновение новых общественных отношений

Способы преодоления:

1. Правотворчество (можно принять)

2. Аналогия (поиск соответствия в данной ситуации). М.б.:

1. Аналогия закона (схожие правовые нормы) - применяется при отсутствии нормы, регулирующей конкретные общественные отношения, но при наличии нормы, регулирующей сходные общественные отношения

2. Аналогия права (принципы права в целом) - применяется только при невозможности применения аналогии закона, когда отсутствует сходная норма права. Дело в таком случае решается на основе общих принципов права (принципов справедливости, разумности, гуманизма и пр.)

Аналогия закона и аналогия права — исключительные средства. Для их применения необходимо сначала установить наличие пробела в праве, затем попытаться применить аналогию закона и лишь после этого — аналогию права. В решении по делу при этом дается мотивированное объяснение причин применения к данному случаю аналогии закона или аналогии права. Решение дела по аналогии не является устранением пробела в праве, это лишь его восполнение.

Институт аналогии имеет ограниченное действие. В области уголовного права аналогия закона и аналогия права не допускаются, поскольку действует принцип «нет преступления без указания на то в законе», что служит гарантией защиты личности. В других отраслях права аналогия допускается, а в таких, как гражданское и гражданско-процессуальное право, она прямо закреплена.

2. 66. Понятие, формы и объект толкования права.

Толкование права– офиц. деят-ть уполномоченных субъектов, направленная на уяснение и разъяснение норм законодательной воли.

Формы толкования права:

1. уяснение (самопознание сущности права субъектом самостоятельно)

2. разъяснение норм законодательной воли (доведение сущности воли закона до 3-х лиц).

Данная дейт-ть осущ-ся уполномоченными субъектами посредством размещения результатов толкования в специальных документах(актах толкования).

Объект толкования права–воля нормотворца (т.е. законодателя)!!!!

Можно провести классификацию толкований по следующим основаниям:

1. по степени официальности:

1) официальное — дается компетентным органом, только оно влечет за собой юридические последствия:

- нормативное — относится к неограниченному числу случаев:

- авторское (аутентичное)

- делегированное (легальное, разрешенное) — осуществляется по поручению автора

- казуальное — относится к конкретному случаю:

- судебное — осуществляется судами и направлено на правильное единообразное применение закона

- административное — дается органами исполнительной власти по вопросам управления, налогов, финансов и пр.

2. неофициальное:

- эмпирическое (обыденное) — может даваться любым лицом

- профессиональное (практическое) — дается лицами, имеющими специальное образование (адвокаты, прокуроры)

- доктринальное (научное, теоретическое) — дается учеными, научными институтами в научной литературе, комментариях к законодательству и пр.

2)по объему:

1. расширительное (распространительное) — дух закона шире его буквы. Не допускается применительно к составам правонарушений в уголовном и административном праве

2. буквальное — осуществляется по умолчанию

3. ограничительное— дух закона уже его буквы.