Подготовительная стадия договорной работы

Цель - создание прав и организационных предпосылок для ведения прав работы. Выделяют следующие комплексы мероприятий - 3 основных:

1) планирование договорной деятельности и договорной работы

2) выбор и подготовка прав средств ведения договорной работы

3 )разработка и внедрение системы изучения и отбора контрагентов.

Особенности зависят от того, в каком секторе товарного рынка работает компания : в организованном, неорганизованном, гос. и мун закупок или в нескольких из них.

Планирование договорной работы имеет целью определить ее предметную область ,. Предмет область определяется на основе планов хозяйственной деятельности, бизнес-планов компании . Определение предмет области дог работы позволяет правильно уяснить масштабы и специфику договорной работы .

Пример завод производить автомобили и на каждый год разрабатывается бизнес-план , и там сказано какой объем товаров надо произвести и реализовать, какие объемы закупок сырья потребуются, в зависимости от конкурентной стратегии смотрим как менеджеры будут осуществлять сбыт и закупку: прямой сбыт или собственная есть дистрибьюторских организаций или реализация по договору франшизы. После того как уясним специфику бизнеса думаем – какие именно договоры и сколько надо заключить компании чтоб осуществить соответствующий бизнес-план . это и есть предметная область договорной работы .

В процессе планирования предметно области разрабатывается стратегия договорной деятельности , где определяются общие направления и варианты действий по заключению , корректировке и закрытию договоров . В стратегии должны отражаться следующие основные аспекты :

• Определение общих параметров работы по установлению договорных связей: какие договоры, сколько, на какие с роки, и с какими потенциальными контрагентами .

• Меры по продолжению договорных связей с контрагентами, с которыми ранее были заключены договоры ( то есть определиться будем ли продолжать отношения с нашими прежними контрагентами )

• Определение необходимости перехода на долгосрочные договоры с прежними контрагентами или заключение новых долгосрочных договоров с новыми контрагентами ( дискретные договоры - решение разовых задач, долгосрочные - рассчитаны на поддержание долгосрочных договорных отношений, у этих договоров - разные задачи )

• Решение вопросов о способах заключения договоров (учет сектора товарного рынка в кот мы работаем и требований действующего законодательства)

• Решение вопроса о необходимости использования предварительных ,рамочных , опционных договоров для резервирования возможности заключения договора в будущем ( предварительные - хотим связать себя обязательствами, рамочные - не связывают обязательствами, опционные - одна сторона приобретает право требовать заключения договора в будущем, а у другой - обязанность заключить договор, если другая сторона предъявит требование заключить договор )

• Разработка структуры договорных связей ( чтобы понимать какие договоры для чего предназначены )

Есть Три суд доктрины: Разумной деловой цели, сделка по шагам, существо над формой. Так вот доктрина «Сделка по шагам» апеллирует к структуре договора : судья при анализе договора должен выяснить какое место договор занимает в структуре договоров компании: у нег самостоятельное значение или часть ряда следок, то определение прав последствий надо определять исходя из того что у нас есть совокупность договоров

Выбор и подготовка правовых средств ведения договорной работы . предполагает:

• Предварительный отбор юридической службой поименованных и непоименованных моделей( не упоминаются в законодательстве ) договоров, с помощью которых компания будет формировать договорные связи в планируемой перспективе.

Такой отбор позволяет в будущем минимизировать риски ошибок, в том числе привлечения к ответственности. Применение поименованных моделей - более безопасно с практической точки зрения, применение непоименованных моделей - большие риски, как правило контролирующими органами переквалифицируются в смешанные договоры ( постановление ВАС о свободе договора - если суд видит что компания применяет непоименованный договор , то не надо переквалифицировать его в смешанный. Квалификация осуществляется на основании условия о предмете . Условие о предмете - необходимый набор действий который присущ для этого договора, и не для какого другого. В зависимости от того что написано в договоре и что записано в законе и решается вопрос явл договор поименованным или непоименованным )

• На базе отобранных моделей поименованных и непоименованных моделей мы проводим стандартизацию будущих договоров.

1 ) внутренняя и внешняя стандартизация

Внутренняя стандартизация имеет цель упорядочить деятельность нашего персонала . ЕЕ результат есть документы используемые внутри компании – с стандартизированные образцы договоров , на базе которых ответственные исполнители разрабатывает проект конкретного договора )

Разработка стандартных условий договора – это уже элемент внешней стандартизации . Контрагент присоединяется к таким условиям, они не меняются и должны приниматься путем присоединения контрагента, они используются неоднократно и для неограниченного круга контрагентов. Внешняя стандартизация Это риск , Пленум Вас № 16 ввел в практику ряд правил с такими условиями :

- если суд сочтет такие стандартные условия несправедливыми , он в праве признать их ничтожными по ст. 169 ГК РФ

- может применить ст. 1 0 ГК РФ и отказать в иске – как злоупотребление правом

-присоединившаяся сторона имеет право на иск о расторжении или изменении договора.

2 )Могут разрабатываться инструкции и рекомендации по использованию результатов внешней и внутренней стандартизации

3) Стандартизация других документов кот надо будут использовать в процессе исполнения : актов приемки по количеству и качеств, стандартизация протоколов разногласий , различных форм переписки

Построение Системы изучения и отбора контрагентов

• комплекс ЛПА в которых должны быть регламентированы процедуры изучения и отбора контрагентов

• определение ответственных за данные процедуры лиц

Требования к данным системам по отбору контрагентов :

1) требования к контрагентам

• устанавливаемые к потенциальным контрагентам требования , должны быть едиными для всех потенциальных контрагентов . В противном случае компания может быть обвинена в создании дискриминационных условий

• требования к потенциальным контрагентам не должны быть чрезмерными , иначе - это нарушение конкуренции ( ограничение доступа на рынок и т д )

• Требования к потенциальным контрагентам должны быть измеряемыми

2 ) Должны быть критерии к отбору контрагентов :должен быть прописан комплекс проверочных мероприятий который базируется на сложившееся судебной практике по вопросу об осмотрительности и осторожности при выборе контрагента. Примерный перечень таких действий изложен в письме Минфина от 31 12 2011 № 03-02-07\1 430. Там указано какие именно проверочные мероприятия должны совершаться - иначе компания может быть обвинена в неосмотрительности при выборе контрагентов.

Постановление ВАС № 35 , закреплен принцип эквивалентности встречных предоставлений -в результате расторжения договора не должно быть ситуации, когда прекращается договор и встречные предоставления которые были осуществлены до расторжения договора являлись бы не эквивалентными ( пример, покупатель оплатил только 50 единиц из 100 поставленных) . принцип эквивалентности должен соблюдаться и стороной, которая произвела большее исполнение - вправе требовать возврата. Определение экономических последствий, когда имущество передается в собственность, в о в ременное владение или пользование, займ.

2 Стадия - стадия разработки договора ( на курсе коммерческого права – ч то

-то уже говорили ) разграничение на вырабатываемые не вырабатываемые, предписываемые инициативные - смотри с прошлого года.

Основные этапы ( 3 )

1) оценка оснований формирования договора

2) собственно выработка договорных условий

3) переговоры с потенциальным контрагентом в целях согласования спорных условий

В ГК скоро появится норма о переговорах и об ответственности за нарушение переговоров.