3) Как доказывать ? определение способа доказывания и требования к доказательствам

допустимые и недопустимые способы доказывания -

надо понять какие требования кодексами и суд прецедентами установлены к доказательствам для поддтверждения обстоятлеьсв:

требования:

• относимость – имеет отношение к делу ,

• допустимость:

- соблюден порядок получения доказательства ( если он предусмотрен )

-если закон устанавливает что тот ил иной факт может доказываться только определнными доказательствами, то надо представить то доказательство которое т ребует закон.

Пример , ГК - простая письменная форма договоров которые соглашают огранизации - на свидетельские показания ссылаться нельзя, это будет недопустимо. Ст 165 НК Р Ф - право на нулевую ставку НДС - надо представить именно те доказательства -справки и документы, которые представлены в ст. 165 НК .

• достоверность - соотвествие действительности ( особенно документов)

• полнота ( комплектность) для оперд категорий споров есть опед требвания к набору доказательств - если в нашем споре есть такое обстоятельство надо представить полный набор доказательств ( пример ст. 165 НК РФ )

кроме того можно заявить заявление о фальсификации доказательств ( в АПК ) , если такого заявления не сделано суд не будет воспринимать аргумент о поддельности. В ГПК это заявление о подложности .

Если оппонент не причастен к подделке – по заявить о фальсификации нельзя, тогда о недопустимости . ( то есть заявление о фальсификации можно заявить только если наш оппонент причастен к фальсификации, а если он откуда то получил подложный документ то нельзя )

Предоставление доказательств : сами представляют, или ходатайство об истребовании доказательств, судебное поручение, обеспечение доказательств )

Есть стадии исследование доказательств ( такой стадии нет в мат прав спорах ) , стадия суд прений .

Применительно к фактологическим спорам процессуальная работа представителей - на всю катушку как в первой так и в апелляционной инстанции.

В связи с изменением законодательства - новое развитие практики рассмотрения фактологических споров. Пример, суд не должен отказать в удовлетворении убытков на том лишь о сновании что невозможно доказать их размер( пост № 62 ВАС ) .

Третья категория споров - процедурные

Сочетание элементов материально-правовых и фактологических споров. Доказывание - очень усеченное. Аргумент о нарушении процедуры которая прописана материальным правом ( прмиер нарушение налоговым органом процедуры проверки и просит отменить решение )

1 ) проверить имел ли место факт процедурного нарушения – этот факт доказвается. Сторона которая аыдвигает аргумент о нарушении процедуры должна представить доказательства факта нарушения. Есть исключения, по публично прав спорам - общее правило что именно государственный или муниципальный орган должен доказать правомерность действий и решений. И собиарние доказательств

2) Оценка существенности . Существенность или обосновывается или доказывается если

Только если удается убедить судью что нарушение имело существенный или грубый характер. Только тогда есть перспектива спора . Подходы:

1. существенность в силу прямого указания закона ( ФЗ о защите прав ЮЛ или ИП пр и проведении мероприятий государственного контроля( надзора ) - пример перечень нарушений процедуры которые являются основанием для признания недействительным результатов проверки) . обоснование со ссылкой на норму закона

2. закон прямо не определяет что нарушение явл существенным, то тогда привязка к судебному прецеденту - что такое то нарушение все равно надо квалифицировать как существенное ( «по смыслу закона» ). Пример, рассмотрение материалов проверки не тем должностным лицом, которое осуществляло проверку.

3. тут уже доказывание существенности - суд в праве квалифицировать нарушение как существенное исходя из серьезных существенных последствий

****

В судебной работе огромное значение имеют личные качества человека ее осуществляющую. Особенность судебной работы в том, что представитель , выступающий в суде должен произвести хорошее впечатление на судью и убедить его в свей правоте.

Прав средства в правовой работе . ( читает Филиппова С.Ю )

Прав средство - саам категория была введена в оборот науки прав сравнительно недавно примерно в 80 г 20 в . Это придумал Пугинский .

Правовое средство - сочетание юридически значимых действий, совершаемых субъектом с дозволенной степенью свободы и служащих для достижения его правовой цели .

Признаки прав средств

1) инициативный характер применения прав средств - если нома закона действует в силу их специфического характера ( объективный характер ) , то прав средства применяются субъектом инициативно используются в рамка данных ему возможностей.

2) соответствие ( то ч то прямо предусмотрено ) прав норме или не противоречит прав норме ( если я хочу завладеть чужим имуществом украв его - это не правовое средство )

3) направленность на достижение прав цели - субъект применяя прав средство думает что это его приведет к желаемому результату ( может он и заблуждается , но главное направленность )

Прав средства по своим свойствам мб самыми разными :

1) могут быть направлены на создание условий необходимых для достижения правовой цели ( пример для извлечения прибыли путем создания Ю Л - само с здание ЮЛ непосредственно не направлено на получение прибыли, но именно в результате его с здания – созданы условия для деятельности ЮЛ и следовательно для получения прибыли )

2 ) правовые средства направленные а устранения препятствий для достижения прав целей

3) непосредственно направленные на достижение ожидаемого прав результата ( пример, исполнение договорного обязательства )

Прав средства могут использоваться по одному или в наборах, и в эти наборы включают прав средства разных групп. Задача юриста - подобрать набор прав инструментария .

требования к наборам правовых средств: каждое средство набора должно дополнять другие - набор должен быть системой, они не должны друг другу противоречить ( пример отношения можно квалифицировать как т рудовые или как корпоративные, от готовить прав средства п эти направлениям одновременно - неправильно , так прав средства набора будут противоречить друг другу, они должны усиливать друг друга, а они друг друга ослабляют ) .

Выбор прав средства осуществляется на собственный риск клиента, поэтому при оказании прав помощи надо избегать создания у клиента иллюзий, что мы можем с делать какой то определённый правовой результат.

Пример есть генеральная суд доверенность даже в этом случае имеет смысл на каждом этапе докладывать доверителю что именно я с делал. Если клиент видит путь который мне кажется неверным, тут надо определиться: является ли то чего он хочет противоправным, то надо отказывать - потому что это правонарушение. Если то чего хочет клиент в принципе правомерно но не эффективно, то надо разъяснить убедить , но если никак то надо поступать как говорит доверитель.

При выборе прав инструментария можно обнаружить , что в праве нет возможностей для достижения цели, то тогда конструирование правовых средств не предусмотренных законом.

Классификация прав средств

1 ) основные и вспомогательные

Основное - предназначено для достижения прав цели. В любом наборе прав инструментария должно быть минимум одно основное правовое средство.

Вспомогательные - непосредственно к достижению прав цели не ведут , но упрощают применение основных прав средств ( пример, включение в договор условий о неустойке )

2) регулятивные и охранительные

Регулятивные - упорядочивают деятельность субъектов , то есть создают правила о том что делать

Охранительные - вступают только при возникновении дефектов применения правового инструментария ( условия об ответственности, при получении товара с недостатком )

Должно быть хотя бы одно регулятивное средство, а охранительные желательно быть должны

3) прямого и косвенного воздействия

Прямого воздействия 1- непосредственно включают в себя указания, запреты ( пример договорные условия о том что поставщик обязан что то делать )

Косвенного воздействия - направлены на создание ситуации, побуждающей лицо к необходимому поведению ( установление премий за достижение определенных показателей , всякие скидочные карточки )

4 ) универсальные и специальные

Универсальные - для достижения люб прав ц елей ( пример договор - есть очень много задач, кот можно решить договором )

Специальные - узкая сфера применения - для решения какой то одно задачи ( исключение лица и з ООО )

5) предназначенные для достижения индивидуальных прав целей - внедряются субъектом самостоятельно , не требуют согласований ни с кем

Правовые средства предназначенные для достижения противоположных целей - требуют согласования на внедрение с еще одним субъектом

однонаправленные средства - для достижения однонаправленных целей ( вес акционеры голосуют ), согласование не требуется

6 ) частно-правовые и публично-правовые - в зависимости от того при взаимодействии с каким субъектом данное правое средство применяется.