43 Понятие, ф-ции и виды способов обеспеч-я ио. Специфика обеспечит-ого об-ва. Неустойка как способ обеспеч-я ио.

Способ обеспеч-я ИО - прдусм.з-м или д-м спец.мера имущ.хар-ра, побуждающ д-ка к надлежащему ИО и направл.на удовлетвор. интересов кр-ра в случ. неисп-я или ненадлежащ исп-я об-ва.

Осн.ф-ции способов обеспеч-я ИО: 1) стимулирующая, т.е. способы ИО побужд. д-ка к надлежащ.повед-ю под страхом наступл-я невыгодных для него послед-й; 2) компенсационная, т.е.способы ИО призваны компенсировать или предотвр. негативн.для кр-ра послед-я при наруш-и д-ком усл.об-ва. Задаток ещё имеет и доказат. ф-цию.

Способы обеспеч-я ИО: 1)неустойка, 2)залог, 3)удержание им-ва д-ка, 4)поручит-во, 5)банк.гарантия, 6) задаток. Неисчерпывающ.перечень. Обеспеч-е ИО порожд. м/у кр-ром осн.об-ва и лицом, обеспечивающ. его исп-е, обязат. по-ия особого рода - дополнит.(акцессорный хар-р) по отн-ю к обеспечиваемому (осн.) об-ву. Проявл-ся: 1) преращ-е осн.об-ва по общ.пр-лу влечёт прекращ-е и обеспечит. об-ва (искл.: банк.гарантия); 2)недействит-ть осн.об-ва влечёт недейст-ть и обеспечивающего его об-ва, если иное не уст.з-ом (БГ). Недейст-ть соглаш-я об обеспеч-и исп-я об-ва, напротив, не влеч. недейст-ти осн.об-ва.; 3) обеспечит. об-во следует судьбе осн.об-ва при переходе прав кр-ра к др.лицу.

Неустойка (штраф, пеня) Н- опред. з-ом или д-ром ден.сумма, к-рую д-к обязан уплатить кр-ру в случ.неисп-я или ненадл.исп-я об-ва. И способ обеспе-я об-ва, и мера Г-П отв-ти. Кр-р не вправе требовать уплаты неуст-ки, если д-к не несёт отв-ти за неисп-е или ненадлежащ.исп-е об-ва.

Виды Н: I. В зав-ти от того, где Н уст-на:

1)законная (предусм.ФЗ "О защите прав потребителей"). Независимо уст-на ли она соглаш-ем сторон кр-р вправе требовать уплаты. Её размер м.б.увеличен соглаш-ем сторон.

2) договорная - соглаш-ие о Н под страхом недейст-ти д.соверш-ся в письм.форме независимо от формы осн.об-ва.

II. В зав-ти от соотн.кредиторс.прав на взыскание Н и на возмещ-е убытков выдел 4 вида Н: 1- зачётная(убытки возмещ-ся в части, не покрытой Нкой); 2- исключительн.(допуск-ся взыскание т-ко Нки, но не убытков); 3-штрафная(убытки взыскив-ся в полн.сумме сверх Нки); 4-альтернативн.(по выбору кр-ра м.б.взыскана либо неустойка, либо убытки). По общ.пр-лу - ЗАЧЁТНАЯ. Суд вправе уменьшить Нку.

44 Залог как способ обеспеч-я ИО: понятие и прав.природа, прав.регулирование, осн-я возник-я, виды.

В силу З кр-р по обеспеченному залогом об-ву,т.е. залогодержатель,имеет право в случ.неисп-я или ненадл.исп-я д-ком этого об-ва,а также в иных случ.,предусм.з-ом,получить удовл-ие из стоим-ти залож.им-ва преимущ-нно перед др.кр-рами лица, к-му принадлежит это им-во,т.е. залогодателя,за изъятиями, уст.з-ом.

Залогодержатель имеет право получ.на тех же началах удовлетворение из страхового возещ-я за утрату или поврежд-е залож.имущ-ва независимо от того,в чью пользу оно застраховано,если т-ко утрата или поврежд-е не произошли по причинам, за к. залогодерж.отвечает.

При неисп-ии или ненадл.исп-ии об-ва заложенное им-во продаётся по общ.пр-лу на торгах. Редко:перед-ся залогодерж-лю.

Не предусм-ся возм-ть передачи предмета залога в собст-ть залогодерж. Особые случ.м.б.предусм.т-ко з-ом! Без торгов: 1)если 1ые торги не сост., то зал-держ. имеет право приобрести залож.им-во по пр-лам о д-ре К-П и зачесть стоим-ть данного им-ва в счёт исп-я осн.об-ва; 2)если призн. не состоявшимися повторн.торги,то зал-держ.имеет право оставить залож.им-во за собой,снизив его стоим-ть не боле,чем на 10% от нач.продажн.цены; 3)если заложено недвиж.им-во,и обращ-е взыскания на него происх.во внесудебн.порядке по соглаш-ю. сторон,то в данном соглаш.м.б. предусм. Право зал-держ.приобрести залож.им-во для себя и для 3х л.

З. возник.: 1. в силу з-на (при наступл.,указ.в нём обст-в); 2. в силу д-ра (з-ом уст-ны требов-я к д-ру о залоге: форма д-ра д.б.письм. ГК содерж.пр-ла об обязат.нотар.форме д-ра о З движ.им-ва или прав на им-во в обеспеч-е исп-я об-в по д-ру, к. д.б.нотар.удостоверен). Для д-ра об ипотеке достаточн.прост.письм.формы (не в нотар.)Д-р об ипотеке подлеж.обязательн.гос.рег-ции. Существ.усл-я д-ра о залоге: -предмет; -оценка залож.им-ва; -существо,размер и срок исп-я осн.об-ва; -указание на то, у какой из стор.наход-ся залож.им-во. Право З. возник. С момента заключ-я д-ра о З.,а в отн-и З.им-ва,к.подлежит передаче зал-держ – с момента передачи этого им-ва, если иное не…, но при залоге бездокументарных цен.бумаг – с мом.фиксации дан.права в уст.порядке.

Виды З: I. В зав-ти от вида,передаваем.в З им-ва: 1) З.движ.им-ва; 2)З.недвиж.им-ва (ипотека). II. В зав-ти от передачи предмета З.залогодерж-лю: 1) З.с передачей (заклад); 2) З.без передачи: а) твёрд.з. – когда предмет З. ост-ся у залогодат. под замком и печатью залог-держля,либо с налож-ем знаков,свид-щих о З. По общ.пр-лу: З.без передачи (в т.ч.: ипотека и З.товаров в оброте); 3) последующ.З. – им-во,находящ. в З.станов-ся предметом ещё одного З.в обеспеч-е др.требов-й; 4) спец.вид З. – З.товаров в обор.,к. призн-ся З.тов-ов с оставл-ем их у залог-дат. и с предоствл. залог-дателю права изм-ть состав и натур.форму залож.им-ва при усл.,что их общ.стоим-ть не стан-ся< указ.в д-ре о З. Т.о. предмет З.наход-ся в движ-ии; 5) З.вещей в ломбарде. а) зал-датель – т-ко граждане, зал-держ-ль-ломбард (специализиров.комм.орг-ция,предоставляющ.краткосрочн.займы гр-н под залог их вещей и хранения вещей) б) предмет З. – т-ко движ.им-во,предназнач.для личн.потребл-я в) обеспечиваем.об-во: краткосрочн.(не>1г.) заём, выдаваем. ломбардом. (выдача залогового билета)

г) закладываем.вещи всегда перед-ся ломбарду, при этом: - Л обязан страховать в пользу залогодат. за свой счёт принятые в З.вещи в полной сумме их оценки, -Л не вправе польз-ся и распоряж-ся залож.вещами., - Л несёт отв-ть за утрату и поврежд-е залож вещей, если не докажет, что они произошли вследств. непреодолимой силы (т.о. Л отвеч.не т-ко за вину, но и за случай) д) в случ.невозвращ-я в уст.срок суммы займа Л вправе по истеч-и льготного месячн.срока продать им-во в уст.срок.→ требов-я Л к залогодат.погаш-ся, даже если сумма,выруч. при реализации недостаточн.для их удовл-я.

45

Удержание и задаток как способы обеспечения исполнения

Удержание и задаток как способы обеспечения исполнения обязательств

Удержание (обеспечивает обязательство между должником и кредитором независимо от того, из чего оно возникает – из договора, вследствие причинения вреда или иных оснований, указанных в ГК).

Удержание (кредитор, у которого находится вещь, подлежащая передаче должнику или указанному им лицу, вправе в случае неисполнения должником в срок обязательства по оплате этой вещи или возмещению кредитору связанных с ней издержек и других убытков удерживать ее у себя до тех пор, пока соответствующее обязательство не будет исполнено должником) (п.1 ст.359 ГК).

В роли кредитора могут выступать (хранитель по договору хранения; перевозчик по договору перевозки; подрядчик по договору подряда – до оплаты).

Удержанием вещи должника могут обеспечиваться любые обязательства (в том числе не связанные с оплатой удерживаемой вещи или возмещением издержек на нее или других убытков) (право на удержание возникает у кредитора только в том случае, если спорная вещь оказалась в его владении на законном основании).

Предмет удержания (вещи, не изъятые из оборота) (имущественные права не могут быть предметом удержания) (удержание возможно только в отношении вещи, принадлежащей должнику (на праве собственности или ином вещном праве)).

Допустимо приобретение третьим лицом права на удерживаемую вещь (права собственности или иного вещного права) в результате возмездного или безвозмездного отчуждения или в порядке универсального правопреемства (дарение, наследование, купля-продажа, реорганизация юридического лица) (принадлежащее кредитору право удержания сохраняется за ним и по отношению к новым титульным владельцам).

Применение кредитором норм об удержании возможно, если вещь фактически находится во владении кредитора (выбытие вещи из его фактического владения, ее отсутствие у него прекращает право удержания).

Возможность удержания возникает у кредитора в силу закона (допускается только при нарушении прав кредитора, осуществляется с целью пресечь правонарушение, применяется кредитором без обращения к суду).

Удержание вещи возможно до тех пор, пока соответствующее обязательство не будет выполнено (до момента погашения долга) (надлежащее исполнение обеспеченного удержанием обязательства прекращает право удержания) (при неисполнении должником обязательства кредитор вправе обратить взыскание на удерживаемую вещь и реализовать ее).

Прекращение права удержания возможно также до погашения долга (досрочно) (при объявлении комитента несостоятельным право удержания вещи прекращается (п.2 ст.996 ГК)).

Задаток (денежная сумма, выдаваемая одной из договаривающихся сторон в счет причитающихся с нее по договору платежей другой стороне в доказательство заключения договора и в обеспечение его исполнения) (ст.380 ГК) (обязанность внести задаток может быть предусмотрена соглашением сторон или законом (публичные торги)) (данным способом могут обеспечиваться обязательства с участием любых субъектов ГП).

Задаток (в отличие от других способов обеспечения исполнения обязательства) может обеспечивать исполнение обязательств, возникших только из договоров (не может быть использован для обеспечения исполнения обязательств, возникших вследствие причинения вреда, неосновательного обогащения) (задатком может быть обеспечено исполнение только денежного обязательства).

Предмет задатка (только денежная сумма) (нет ограничений размера суммы – определяется соглашением сторон, составляет часть суммы, причитающейся со стороны, выдающей задаток)

Соглашение о задатке должно быть заключено в письменной форме (независимо от суммы задатка и от формы основного договора) (невыполнение этого требования не влечет недействительности соглашения о задатке).

46-47

Банковская гарантия и поручительство как способы обеспечения исполнения обязательств

Банковская гарантия – средство обеспечения обязательств, заключающееся в том, что гарант (банк, иное кредитное учреждение или страховая организация) дает по просьбе принципала (должника по основному обязательству) письменное обязательство уплатить бенефициару(кредитору основного обязательства) денежную сумму по представлении бенефициаром письменного требования о ее уплате.

Банковская гарантия является односторонним обязательством, но основой для выдачи гарантии служит соглашение между принципалом и гарантом, в соответствии с которым гарант дает письменное обязательство уплатить кредитору принципала соответствующую денежную сумму. Ее особенность в отличие от других обеспечительных мер состоит в том, что гарантийное обязательство не зависит от основного, т. е. если основное обязательство исполнено либо недействительно, требование бенефициара о выплате суммы подлежит удовлетворению.

Гарантия должна содержать сведения о том, кто выдает гарантию, в обеспечение какого обязательства она предоставляется, пределы обязательства гаранта, сроки действия гарантии, сведения о принципале и бенефициаре и др.

За выдачу банковской гарантии принципал уплачивает гаранту определенное вознаграждение. Право требования к гаранту, принадлежащее бенефициару, не может быть передано другому лицу.

В зависимости от цели и характера обязательств банковские гарантии бывают:

твердого предложения товара;

платежа;

предоставления (товара, займа);

гарантии возврата авансовых платежей, налоговые, судебные, таможенные гарантии.

Обязательство по банковской гарантии прекращается:

уплатой суммы, на которую выдана гарантия;

окончанием в гарантии срока, на который она выдана;

после отказа бенефициара от своих прав по гарантии и возвращения ее гаранту;

вследствие отказа бенефициара от своих прав по гарантии путем письменного заявления об освобождении гаранта от его обязательств.

Поручительство – договор, в силу которого поручитель обязывается перед кредитором другого лица отвечать за исполнение последним его обязательства полностью или в части. Договор поручительства – соглашение между тремя сторонами: поручителем, должником и кредитором. Особенность отношений по договору поручительства заключается в том, что обязанными кредитору становятся и должник, и поручитель. Форма договора поручительства – письменная. Ее несоблюдение влечет недействительность договора. Поручитель и должник отвечают перед кредитором солидарно, если законом или договором не предусмотрена субсидиарная ответственность поручителя. Если поручительство совместное, поручители отвечают перед кредитором солидарно, если договором поручительства не предусмотрено иное.

Поручительство прекращается с:

прекращением обеспеченного им обязательства;

изменением обязательства, влекущего увеличение ответственности или иные неблагоприятные последствия для поручителя;

переводом долга на другое лицо;

отказом кредитора принять надлежащее исполнение, предложенное должником или поручителем;

истечением указанного в договоре поручительства срока, на который оно дано.

48

гражданско-правовая ответственность - это предусмотренная законом или договором мера государственного принуждения имущественного характера, применяемая в целях восстановления нарушенного состояния и удовлетворения потерпевшего за счет правонарушителя.

Функции гражданско-правовой ответственности:

восстановительная (компенсационная);- Компенсационная функция наиболее характерна для гражданско-правовой ответственности, отличающей ее от иных мер государственного принуждения. Гражданско-правовая ответственность позволяет восстановить имущественное положение потерпевшего в то положение, в котором оно находилось до того, как его право было нарушено. Компенсация имущественных потерь потерпевшего осуществляется за счет имущества правонарушителя. Цель имущественной ответственности - ликвидация последствий правонарушения. Посредством гражданско-правовой ответственности имущественные потери переносятся в имущественную сферу правонарушителей, и одновременно не допускается их неосновательное обогащение за счет потерпевших. Именно в восстановительной (компенсационной) функции проявляется назначение гражданско-правовой ответственности.

предупредительно-воспитательная (стимулирующая);- Как и другие виды юридической ответственности, гражданско-правовая ответственность выполняет воспитательную функцию, поскольку предусматривает государственное осуждение неправомерного поведения и тем самым способствует предотвращению совершения правонарушений в будущем, стимулирует воздержание от совершения действий, нарушающих чужие права.

При отсутствии вины должника в нарушении обязательства отсутствует и государственное осуждение, но государство не может оставить без последствий такое нарушение, поскольку оно должно обеспечить максимальную охрану и восстановление нарушенного права потерпевшего. В этих случаях имущественная ответственность также способна в определенной степени стимулировать нужное поведение.

карательная (репрессивная).- Имущественная ответственность не имеет непосредственного карательного характера, направленного на личность субъекта, привлекаемого к ответственности. Тем не менее, как и любая юридическая ответственность, она влечет для правонарушителя отрицательные последствия, а потому можно признать наличие у нее также карательной функции, которая в отличие от уголовной ответственности направлена не на личность правонарушителя, а на его имущество.

Статья 396. Ответственность и исполнение обязательства в натуре

1. Уплата неустойки и возмещение убытков в случае ненадлежащего исполнения обязательства не освобождают должника от исполнения обязательства в натуре, если иное не предусмотрено законом или договором.

2. Возмещение убытков в случае неисполнения обязательства и уплата неустойки за его неисполнение освобождают должника от исполнения обязательства в натуре, если иное не предусмотрено законом или договором.

3. Отказ кредитора от принятия исполнения, которое вследствие просрочки утратило для него интерес (пункт 2 статьи 405), а также уплата неустойки, установленной в качестве отступного (статья 409), освобождают должника от исполнения обязательства в натуре.

49

Возмещение убытков

Общей формой ответственности по договорным обязательствам является возмещение убытков. Об этом свидетельствует, в частности, норма, содержащаяся в п. 1 ст. 393 Гражданского кодекса: «Должник обязан возместить кредитору убытки, причиненные неисполнением или ненадлежащим исполнение обязательства». Этим возмещение убытков отличается от иных мер имущественной ответственности, которые применяются лишь в случаях, предусмотренных законом или договором.

Понятие «убытки», употребляемое в гражданском праве, несколько отличается от аналогичного понятия, которым оперирует экономическая наука и реальная хозяйственная практика. На это обращал внимание, в частности, В.И. Кофман, отмечая, что убытки как экономическая категория не обязательно возникают в результате правонарушения, в то время как в качестве категории юридической убытки представляют собой вызываемые неправомерным поведением отрицательные последствия в имущественной сфере потерпевшего.

Понятие «убытки» необходимо отличать от категорий «вред» и «ущерб», обычно употребляемых, во-первых, для обозначения одного из условий гражданско-правовой ответственности либо одного из элементов состава гражданского правонарушения и, во-вторых, при анализе правоотношений, связанных с деликтными обязательствами.

В юридической науке встречается определение убытков как денежной оценки того ущерба, который причинен неправомерными действиями одного лица имуществу другого. Это определение не вызывает возражений применительно к ситуациям, когда, например, убытки представляют собой утрату кредитором имущества в результате неисполнения должником договорного обязательства. Однако им не охватываются случаи, когда нарушение должником договорного обязательства не причинило ущерб имуществу кредитора, но лишило его возможности получить доходы, на которые он рассчитывал.

Взыскание (уплата) неустойки

Нередко нарушение обязательств влечет за собой не только возмещение должником причиненных убытков, но и уплату им неустойки, установленной законодательством или договором.

Как отмечалось, неустойка (штраф, пени) является одним из способов обеспечения обязательств, суть которого заключается в определении законом или договором денежной суммы, подлежащей уплате должником кредитору в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательства. Однако в Гражданском кодексе нормы о неустойке помещены не только в гл. 23 «Обеспечение исполнения обязательств», но и в гл. 25 «Ответственность за нарушение обязательств», поскольку применение неустойки является формой гражданско-правовой ответственности. Такой вывод подтверждается тем, что неустойка взыскивается по решению суда либо добровольно уплачивается должником только в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательства, т. е. при наличии правонарушения; во-вторых, суть неустойки состоит в обязанности должника, нарушившего обязательство, нести дополнительные имущественные потери; в-третьих, неустойка, так же как и убытки, подлежит применению только при наличии условий, необходимых для наступления гражданско-правовой ответственности, что вытекает из п. 2 ст. 330 Гражданского кодекса, согласно которому кредитор не вправе требовать уплаты неустойки, если должник не несет ответственности за неисполнение или ненадлежащее исполнение обязательства; и наконец, в-четвертых, обязанность должника, нарушившего обязательство, уплатить неустойку обеспечивается государственным принуждением, о чем свидетельствует включение взыскания неустойки в число способов судебной защиты гражданских прав (ст. 12 Гражданского кодекса).

Проценты по денежному обязательству

Возмещением убытков и взысканием неустойки не исчерпываются меры, которые могут быть приняты кредитором к должнику, допустившему неисполнение либо ненадлежащее исполнение обязательства.

Особое место в Гражданском кодексе занимает ст. 395, посвященная вопросам ответственности за неисполнение денежного обязательства. Дело здесь не только в актуальности соответствующих норм в условиях кризиса неплатежей, когда, с одной стороны, повсеместно не оплачиваются поставленные товары, выполненные работы или оказанные услуги, а с другой стороны, недобросовестные продавцы, подрядчики и другие контрагенты в договорах, получив в качестве предоплаты денежные суммы покупателей и заказчиков, пользуются ими в своих интересах, не выполняя своих обязательств по договору. В конце концов, разработка и внедрение правовых средств, направленных на борьбу с такими явлениями, – это задача текущего законодательства, но не Гражданского кодекса, рассчитанного на стабильное многолетнее применение.

Включение в ГК названной статьи преследовало цель защиты прав и законных интересов участников имущественного оборота, добросовестно исполняющих свои обязательства, от незаконных, а нередко и жульнических действий их контрагентов и компенсации причиненного им ущерба.

Чтобы понять новизну, а главное, значение новых положений, содержащихся в ст. 395 Гражданского кодекса, для нормализации и упорядочения имущественного оборота, можно сравнить их с нормами, которые применялись до введения Кодекса в действие.

Ранее в случае просрочки исполнения денежного обязательства кредитор был вправе требовать уплаты должником за время просрочки 5 процентов годовых, начисленных на сумму, уплата которой просрочена, если законодательными актами или соглашением сторон не был установлен иной размер процентов. Если же просрочка денежных обязательств имела место в отношениях, связанных с предпринимательской деятельностью, 5 процентов годовых рассматривались в качестве неустойки, которая подлежала уплате сверх процентов, взимаемых за пользование чужими средствами (п. 3 ст. 66 Основ гражданского законодательства 1991 г.). Вместе с тем в законодательстве отсутствовали нормы, устанавливающие проценты за пользование чужими средствами при просрочке денежных обязательств. Поэтому в случае нарушения денежных обязательств, возникших из договора, потерпевшей стороне (кредитору) зачастую приходилось довольствоваться взысканием с должника лишь неустойки в размере 5 процентов годовых.

В то же время, если отношения, связанные с удержанием чужих денежных средств, возникали при отсутствии договора, они квалифицировались как обязательства из неосновательного обогащения, а на удерживаемую сумму начислялись проценты за пользование чужими средствами в размере средней ставки банковского процента, существующей в месте нахождения кредитора (п. 3 ст. 133 Основ гражданского законодательства).

Таким образом, в аналогичных ситуациях (например, при передаче товара покупателю и просрочке его оплаты) положение кредитора, действующего без заключения договора с должником, оказывалось предпочтительней положения кредитора, оформившего свои отношения с должником договором.