2.7. Проблемы заключения контрактов по пункту 9 части 1

статьи 93 Федерального закона N 44-ФЗ "О контрактной

системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для

обеспечения государственных и муниципальных нужд"

В силу пункта 9 части 1 статьи 93 Федерального закона N 44-ФЗ у единственного источника можно осуществлять (независимо от цены контракта) закупки определенных товаров, работ, услуг вследствие аварии, иных чрезвычайных ситуаций природного или техногенного характера, непреодолимой силы, в случае возникновения необходимости в оказании медицинской помощи в экстренной форме либо в оказании медицинской помощи в неотложной форме, в том числе при заключении федеральным органом исполнительной власти контракта с иностранной организацией на лечение гражданина Российской Федерации за пределами территории Российской Федерации (при условии, что такие товары, работы, услуги не включены в утвержденный Правительством Российской Федерации Перечень товаров, работ, услуг, необходимых для оказания гуманитарной помощи либо ликвидации последствий чрезвычайных ситуаций природного или техногенного характера) и применение иных способов определения поставщика (подрядчика, исполнителя), требующих затрат времени, нецелесообразно. Заказчик вправе заключить в соответствии с настоящим пунктом контракт на поставку товара, выполнение работы или оказание услуги соответственно в количестве, объеме, которые необходимы для ликвидации последствий, возникших вследствие аварии, иных чрезвычайных ситуаций природного или техногенного характера, непреодолимой силы, либо для оказания медицинской помощи в экстренной форме или неотложной форме.

Позитивной по сравнению с формулировкой пункта 6 части 2 статьи 55 утратившего силу Федерального закона N 94-ФЗ "О размещении заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг для государственных и муниципальных нужд" является возможность заключения соответствующего контракта на ликвидацию последствий аварии.

Напомним, ранее заказчики подводили различные происходившие у них аварии под обстоятельства "непреодолимой силы", но контролирующие органы не всегда соглашались с такой позицией, утверждая, например, что авария на конкретном трубопроводе произошла вследствие того, что не был своевременно сделан плановый ремонт (иными словами, нельзя за непреодолимую силу выдавать "разгильдяйство" должностных лиц заказчика).

В силу пункта 3 статьи 401 Гражданского кодекса Российской Федерации непреодолимая сила - это чрезвычайные и непредотвратимые при данных условиях обстоятельства.

Заказчики, разумеется, апеллировали к тому, что если аварийная ситуация возникла, то ликвидировать ее в любом случае нужно незамедлительно.

В итоге в настоящее время в соответствии с Федеральным законом N 44-ФЗ наряду с обстоятельствами непреодолимой силы авария, иная чрезвычайная ситуация может являться самостоятельным фактическим основанием заключения контракта с единственным исполнителем (подрядчиком, поставщиком).

Как следует из статьи 1 Федерального закона от 21.12.1994 N 68-ФЗ (в ред. от 28.12.2013) "О защите населения и территорий от чрезвычайных ситуаций природного и техногенного характера" <48>, чрезвычайная ситуация - это обстановка на определенной территории, сложившаяся в результате аварии, опасного природного явления, катастрофы, стихийного или иного бедствия, которые могут повлечь или повлекли за собой человеческие жертвы, ущерб здоровью людей или окружающей среде, значительные материальные потери и нарушение условий жизнедеятельности людей. Ликвидация чрезвычайных ситуаций - это аварийно-спасательные и другие неотложные работы, проводимые при возникновении чрезвычайных ситуаций и направленные на спасение жизни и сохранение здоровья людей, снижение размеров ущерба окружающей среде и материальных потерь, а также на локализацию зон чрезвычайных ситуаций, прекращение действия характерных для них опасных факторов.

--------------------------------

<48> О защите населения и территорий от чрезвычайных ситуаций природного и техногенного характера: Федеральный закон от 21.12.1994 N 68-ФЗ (в ред. от 28.12.2013) // Российская газета. N 250. 1994. 24 декабря; Российская газета. N 295. 2013. 30 декабря.

Но означает ли изложенное выше, что заказчик без проблем сможет осуществить заключение контракта на осуществление аварийного ремонта с единственным подрядчиком? Нет, не означает. Ведь условием применения пункта 9 части 1 статьи 93 Федерального закона N 44-ФЗ законодатель поставил отсутствие соответствующих товаров, работ, услуг в утвержденном Правительством РФ Перечне товаров, работ, услуг, необходимых для оказания гуманитарной помощи либо ликвидации последствий чрезвычайных ситуаций природного или техногенного характера, и то обстоятельство, что применение иных способов определения поставщика (подрядчика, исполнителя), требующих затрат времени, нецелесообразно.

И если отсутствие времени для проведения других процедур в случае аварии заказчик без проблем докажет, то с Перечнем возникнут проблемы.

Распоряжением Правительства Российской Федерации от 30 сентября 2013 г. N 1765-р утвержден Перечень товаров, работ, услуг, необходимых для оказания гуманитарной помощи либо ликвидации последствий чрезвычайных ситуаций природного или техногенного характера <49>:

--------------------------------

<49> Об утверждении Перечня товаров, работ и услуг, необходимых для оказания гуманитарной помощи либо ликвидации последствий чрезвычайных ситуаций природного или техногенного характера: распоряжение Правительства РФ от 30.09.2013 N 1765-р // Официальный интернет-портал правовой информации http://www.pravo.gov.ru. 02.10.2013.

Наименование	Код по Общероссийскому классификатору видов экономической деятельности, продукции и услуг (ОКДП) ОК 004-93
Посуда хозяйственная	2899500 - 2899560
	2899630 - 2899680
	2899700 - 2899740
	2899660
	3697680
Приборы столовые и принадлежности кухонные	2893810
	2893840
	2893850
Оборудование и изделия для очистки воды	2921543
	2921544
Сорбенты и носители катализаторов	2429110 - 2429290
Средства моющие	2424720 - 2424740
	2424810 - 2424850
Средства дезинфекционные, дезинсекционные и дератизационные	2423920
Электрокалориферы	2914134
Установки и устройства электрообогревательные	2914136
	2930160
Котлы отопительные	2897220
	2897230
Генераторы постоянного и переменного тока	3113200
	3113220 - 3113280
Электростанции передвижные	3149130
Провода, кабели и шнуры силовые	3131000
Инструмент хозяйственный, режущий и слесарно-монтажный	2893110 - 2893230
	2947110
	2947140
	2930429
Древесина, изделия из древесины	2000000
Дрова	0220510 - 0220540
Пиломатериалы	2010280
	2010290
Фанера клееная	2021160
	2021170
Плиты столярные, древесностружечные и древесноволокнистые	2021220 - 2021350
Здания и помещения цельноперевозные, контейнерного типа и сборно-разборные (жилые и бытовые)	2022260 - 2022280
	2811380
	2029563
Тентовые укрытия	1721660
Палатки (в том числе каркасного типа)	1721690
Мебель бытовая	3611000
Мебель специальная	3612000
Биотуалеты	2522350
Белье	1812000
Верхняя одежда	1811000
Изделия чулочно-носочные	1814100 - 1814150
Изделия перчаточные	1814210 - 1814620
Изделия платочно-шарфовые и головные уборы	1814700
	1814710
	1815100 - 1815120
	1815250
Обувь	1920000
Одеяла, подушки и матрасы	1713370
	1721110 - 1721180
	1721730
	1721750
	1819220
	1819230
Белье постельное, кухонное, туалетное	1721310
	1721340
	1721350
Мешки спальные	1721700
Продукция сахарной промышленности	1542000
Продукция хлебопекарной промышленности	1541010
Продукция масложировой промышленности	1514120
	1514130
	1514200
	1514210
	1514300
	1520500
	1520510
Продукция макаронной промышленности	1544000
Продукция консервной промышленности	1511470
	1511480
	1511510
	1512800 - 1512850
	1513300
	1520700
Продукция овощесушильной промышленности	1513530 - 1513560
Пищевые концентраты, чай, кофе и его заменители, продукция табачно-махорочной промышленности, соль	1422120 - 1422130
	1549030
	1549100
	1549200
	1620020
	1610010
	1610020
	1620200
Мука, крупы и крупяные изделия	1531000
Фармацевтические препараты, медицинские химические вещества и лекарственные растительные продукты	2423000
Медицинский инструмент	3311100 - 3311180
Приборы и аппараты медицинские	3311220 - 3311260
Медицинское оборудование	3311310
	3311320
Материалы и средства медицинские	2423930
	2423960
	2423970
Изделия медицинские	3311410
	3311430
	3311440
	3311470
	3311170
Аварийно-спасательные и аварийно-восстановительные работы в зоне чрезвычайной ситуации (зоне бедствия)	7523060
	4510200
	4510300
	4510520
	9314100
Работы по очистке территорий, зданий и сооружений от загрязнений, связанные с первоочередным жизнеобеспечением населения в зоне чрезвычайной ситуации (зоне бедствия)	4510200
	4560227
	7493010
	7493090
	9010000
	4510200
Работы по развертыванию и сооружению временного жилья, а также временных объектов жилищно-коммунального и социально-бытового назначения	4510210
	4510220
	4520000
Услуги по эвакуации, размещению и питанию пострадавшего населения	5510000
	5520010
	7522020
Услуги по эксплуатации, техническому обслуживанию и ремонту машин и оборудования, используемых в зоне чрезвычайной ситуации (зоне бедствия)	5020000
	9460000
Услуги по оказанию медицинской и психологической помощи пострадавшему населению, спасателям и гражданам, осуществляющим работы в зоне чрезвычайной ситуации (зоне бедствия)	7492034
	8532000
Услуги по доставке сил и средств, предназначенных для ликвидации чрезвычайной ситуации, в зону чрезвычайной ситуации (зону бедствия)	6000000
	6200000
	6310000

Предполагается, что по указанному Перечню заказчик проведет предварительный отбор по статьям 80 - 81 Федерального закона N 44-ФЗ, а в случае возникновения необходимости в товарах, работах, услугах, поименованных в Перечне при чрезвычайной ситуации, будет проводить запросы котировок с особенностями, установленными статьей 82 Федерального закона N 44-ФЗ.

Значит, при заключении контракта, например, на осуществление аварийного ремонта по пункту 9 части 1 статьи 93 Федерального закона N 44-ФЗ необходимо предмет контракта (и соответствующий перечень работ в смете) формулировать так, чтобы данные работы не подпадали под коды классификатора, указанные в приведенном Перечне.

Разумеется, факт аварии, чрезвычайной ситуации нужно доказывать (например, актировать, желательно также осуществлять фотосъемку места аварии). При этом объем работ не должен превышать минимально необходимый для ликвидации последствий аварии (например, не нужно в перечень работ по аварийному ремонту включать работы по озеленению газонов - для производства таких работ, которые не являются срочными, заказчик сможет впоследствии провести, например, электронный аукцион).

В соответствии с частью 2 статьи 93 Федерального закона N 44-ФЗ при заключении контракта по пункту 9 части 1 статьи 93 Федерального закона N 44-ФЗ заказчик обязан уведомить в срок не позднее одного рабочего дня с даты заключения контракта контрольный орган в сфере закупок о такой закупке. Уведомление о такой закупке направляется при ее осуществлении для обеспечения федеральных нужд, нужд субъекта Российской Федерации или муниципальных нужд соответственно в федеральный орган исполнительной власти, уполномоченный на осуществление контроля в сфере закупок (ФАС России), или контрольный орган в сфере государственного оборонного заказа, орган исполнительной власти субъекта Российской Федерации, орган местного самоуправления муниципального района или орган местного самоуправления городского округа, уполномоченные на осуществление контроля в сфере закупок. К этому уведомлению прилагается копия заключенного в соответствии с названным пунктом контракта с обоснованием его заключения.

Отметим, что в данном случае в план-график изменения вносятся не за десять дней до заключения контракта, а не позднее чем за один календарный день до даты заключения контракта (и в этот же день утверждения изменений в план-график такие изменения размещаются на официальном сайте) (п. 7, п. 2 приложения к совместному Приказу Минэкономразвития России и Федерального казначейства "Об особенностях размещения на официальном сайте Российской Федерации в информационно-телекоммуникационной сети Интернет для размещения информации о размещении заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг планов-графиков размещения заказов на 2014 и 2015 годы" от 20 сентября 2013 г. N 544/18н).

Например, 14 января 2014 года случилась какая-то авария. Заказчик незамедлительно составил акт, предварительно оценил объем работ, внес изменения в план-график не менее чем за 1 календарный день до заключения контракта и опубликовал изменения в план-график в этот же день 14 января 2014 года, следовательно, 16 января 2014 года можно заключать контракт по п. 9 ч. 1 ст. 93 Федерального закона N 44-ФЗ. При этом контролирующий орган (территориальный орган ФАС России - при закупках, осуществляемых федеральными заказчиками) уведомляется заказчиком не позднее рабочего дня с даты заключения контракта, в данном случае - не позднее 17 января 2014 года.

У заказчиков, разумеется, возникнет вопрос: а если характер аварии таков, что нисколько нельзя ждать, нужно заключать контракт на ликвидацию последствий чрезвычайной ситуации незамедлительно (в приведенном примере 14 января 2014 года), что делать заказчику? Можно посоветовать в какой-то части попытаться ликвидировать аварию своими силами (силами своих работников). Но совершенно ясно, что при серьезных авариях заказчики попросту пойдут по практике нарушения сроков внесения изменений в планы-графики.

Невольно вспоминаются ставшие афоризмами слова У. Черчилля: "В больших сложностях рождаются большие упрощения... Там, где существует десять тысяч предписаний, не может быть никакого уважения к закону!" <50>.

--------------------------------

<50> Черчилль. Харьков, 2011. С. 19, 31.

Автор ни в коем случае не призывает к правовому нигилизму, но полагает необходимым обратить внимание российских правотворцев на необходимость внесения изменений в Приказ Минэкономразвития России и Федерального казначейства "Об особенностях размещения на официальном сайте Российской Федерации в информационно-телекоммуникационной сети Интернет для размещения информации о размещении заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг планов-графиков размещения заказов на 2014 и 2015 годы" от 20 сентября 2013 г. N 544/18н в части исключения обязанности заказчика отражать в плане-графике закупки, осуществляемые в п. 9 ч. 1 ст. 93 Федерального закона N 44-ФЗ, либо на необходимость по-другому сформулировать срок изменений в план-график (вместо "не менее чем за один календарный день до заключения контракта" указать на то, что изменения в план-график вносятся и публикуются при заключении контракта по п. 9 ч. 1 ст. 93 Федерального закона N 44-ФЗ "не позднее дня заключения контракта").