3. Коллизионные вопросы обязательственного статута

Форма сделки в МЧП

Ранее действующая редакция п. 1 ст. 1209 ГК РФ позволяла применять к форме сделки право страны места совершения сделки. Однако ввиду того, что п. 1 ст. 1210 ГК РФ позволяет сторонам выбирать право, применимое к договору, на практике возникали случаи, когда к форме сделки «по умолчанию» применялось право одного государства (страны места совершения сделки), а к самой сделке - право другого государства, выбранное сторонами.

С 1 ноября 2013 г. правила унифицированы - форма сделки подчинена праву, применимому к самой сделке. Норма п. 1 ст. 1209 ГК РФ является императивной нормой МЧП, регулирующей отношение независимо от права, подлежащего применению.

При этом сделку нельзя признать недействительной, если ее форма отвечает требованиям права страны места совершения сделки. Сделка, совершенная за границей, не может быть признана недействительной вследствие несоответствия ее формы, при условии, что стороной выступает лицо, чьим личным законом является российское право, если соблюдены требования российского права (т.е. форма сделки должна при любых обстоятельствах соответствовать либо российскому праву, либо праву места ее совершения).

Право, применимое к форме сделки, подлежащей государственной регистрации в России

Если сделка, возникновение, переход, ограничение или прекращение прав по ней подлежат обязательной государственной регистрации в РФ, форма такой сделки должна подчиняться российскому праву (п. 3 ст. 1209 ГК РФ). Основа - правовая природа недвижимости (ст. 130 ГК, ст. 1205 ГК). Форма сделки в отношении недвижимости подчиняется праву страны, где находится такое имущество, а в отношении недвижимого имущества, которое внесено в государственный реестр в РФ - российскому праву.

4. Коллизионные вопросы договоров об учреждении юридических лиц и сделок, связанных с осуществлением прав участников юридических лиц. Право, применимое к смешанным договорам.

Договоры об учреждении юридических лиц и сделок, связанных с осуществлением прав участников юридических лиц

В силу изменений в ГК РФ от 05.05.2014 г., только хозяйственные товарищества действуют на основе учредительного договора, имеющего юридическую силу устава (п. 1 ст. 52 ГК РФ), для ООО и АО такое требование отменено. Что касается сделок по осуществлению прав участника юридического лица, в России к таковым отнесены договоры об осуществлении прав участника ООО (п. 3 ст. 8 закона «Об ООО» 1998 г.), акционерные соглашения (ст. 32.1 закона «Об АО» 1995 г.), где участники обязуются осуществлять определенным образом свои права и (или) воздерживаться от осуществления таких прав, голосовать определенным образом (согласовывать вариант голосования) на общем собрании участников общества, продавать долю или часть доли по определенной договором цене и (или) при наступлении определенных обстоятельств, иные действия по управлению обществом, по вопросам создания, деятельности, реорганизации и ликвидации общества.

Если правом страны учреждения юридического лица определены специальные правила для таких сделок, их форма должна подчиняться праву этой страны (для России - простая письменная путем составления одного документа).

Стороны договора о создании юридического лица имеют возможность выбрать право, подлежащее применению к их отношениям (ст. 1214 ГК). Однако выбор права не должен распространяться на действие императивных норм права страны места учреждения по вопросам, которые регулируются личным законом юридического лица (перечень содержится в п. 2 ст. 1202 ГК РФ).

Необходимо, например, учитывать, что в силу ст. 96, 98 ГК РФ, п. 2 ст. 1, п. 2 ст. 11 закона об АО статус и деятельность любого российского АО, права и обязанности акционеров российского юридического лица регулируются исключительно нормами российского законодательства и учредительными документами лица. Соглашения акционеров между собой возможны только по вопросам, прямо определенным законом (ст. 98 ГК РФ, ст. 9 Закона). Заключенные акционерами соглашения не могут нарушать законодательство страны и учредительные документы Общества.

Включение условий, к которым согласовано применение иностранного права, но затрагивающих императивные нормы российского права, может повлечь признание соглашения недействительным как противоречащим российскому публичному порядку (Постановление ФАС Западно-Сибирского округа от 31.03.2006 по делу N А75-3725-Г/04-860/2005).

Если стороны не избирают применимое право, в отношении корпоративных договоров применяется право страны учреждения юридического лица (личный закон) (п. 1 ст. 1202 ГК РФ).

Определение права, применимого к смешанным договорам

В соответствии с п. 3 ст. 421 ГК, стороны могут заключить договор, в котором содержатся элементы различных договоров, предусмотренных законом или иными правовыми актами (смешанный договор). К отношениям сторон по такому договору применяются в частях правила о соответствующих договорах.

Закон позволяет определять право, подлежащее применению, отдельно в отношении каждого элемента смешанного договора, если это вытекает из закона, условий или существа договора либо из совокупности обстоятельств дела (п. 10 ст. 1211 ГК РФ).

Если отсутствует соглашение или установление закона, к договору, содержащему элементы различных договоров, применяется право страны, с которой этот договор, рассматриваемый в целом, наиболее тесно связан. Однако определение страны, наиболее тесно связанной с таким договором, может быть затруднительным вследствие возможных проблем с установлением «решающего исполнителя».

Таким образом, закон устанавливает следующий порядок определения применимого права:

1. Автономия воли сторон на основании соглашения о применимом праве;

2. Применимое право к договору в целом;

3. Применение права разных стран к соответствующим частям договора, если это вытекает из его условий (существа) (на основании п. 4 ст. 1210 ГК РФ).

Например, Заказчик (чешское юл) по договору строительного подряда и Подрядчик (российское юл) включили в контракт раздел о страховании обоюдных предпринимательских рисков у Страховщика (словацкое юл) с обязательным применением законов о страховании Словакии, корпоративных Правил страхования Страховщика. В случае споров о страховых выплатах суду РФ надлежит руководствоваться словацким правом.

Определение применимого права в случаях, когда стороны договора не сделали выбор

Согласно общей презумпции, если стороны договора не определили, какое право применяется к их отношениям, то применяется право страны, с которой договор наиболее тесно связан (п. 1 ст. 1211 ГК РФ).

Наиболее тесно связанной с договором считается право страны места жительства или основного места деятельности стороны, осуществляющей исполнение, имеющее решающее значение для содержания договора, на момент заключения договора (п. 1 ст. 1211 ГК РФ).

В п. 2 ст. 1211 ГК РФ для разных видов договоров установлена такая сторона, например, продавец в договоре купли-продажи.

Специально урегулировано правило о коммерческой концессии, где наиболее тесно связанной с договором будет считаться страна, на территории которой пользователю разрешено использовать комплекс исключительных прав, принадлежащих правообладателю. Если такое использование разрешено одновременно на территории нескольких стран, наиболее тесно связанной с договором будет страна места жительства или основного места деятельности правообладателя (п. 6 ст. 1211 ГК РФ).