Основные концепции природы норм международного частного права в вопросе о месте международного частного права в юридической системе можно выделить три основных подхода.

1. Международное частное право относится к системе международного права – международно-правовая концепция.

2. Международное частное право входит в систему внутреннего права государства – цивилистическая концепция.

3. Международное частное право – «полисистемный продукт», или межсистемный комплекс, который частично относится к международному публичному праву, а также частично к внутригосударственному праву, такая концепция получила название системной.

Из вышеизложенного можно сделать следующие выводы.

1. Международное частное право тесно связано как с международным публичным правом, так и с национальным правом государства, прежде всего с отраслями частного права.

2. Несмотря на тесную связь с международным публичным правом, международное частное право входит в систему внутреннего национального права государства. Этот вывод жестко предопределяется предметом правового регулирования, а именно частноправовыми отношениями, осложненными иностранным элементом. Международное частное право регулирует отношения между такими субъектами (физическими и юридическими лицами), которые находятся под юрисдикцией государства и, следовательно, под действием его внутреннего права. Однако механизм международно-правового регулирования не приспособлен для регулирования отношений между физическими и юридическими лицами.

3. В системе внутреннего права международное частное право не является частью гражданского, семейного, трудового и иных отраслей права, оно занимает самостоятельное место, является самостоятельной отраслью права со своим специфическим предметом и методом регулирования, поскольку гражданско-правовые, трудовые и иные частноправовые отношения составляют единый предмет международного частного права.

4. Вопреки названию международное частное право имеет национальную природу, в отличие от международного публичного права, единого для всех государств, международное частное право существует в рамках национального права отдельного государства.

Что касается доктрины международного частного права, то в разных государствах вопрос о предмете данной отрасли рассматривается по-разному.

В работах английскихавторов рассматриваются как коллизионные вопросы выбора права, так и вопросы подсудности, т. е. правила о том, какие споры по правоотношению с иностранным элементом должны рассматриваться местными судами, а какие судами других государств.

Во Франциидоктрина относит к международному частному праву прежде всего нормы о гражданстве, имея в виду правила о французском гражданстве, в курсах и учебниках традиционно рассматриваются положение во Франции иностранцев, т. е. правила внутреннего материального права по широкому кругу вопросов (въезд, пребывание, имущественные и иные права), и только после рассмотрения этих двух комплексов изучаются вопросы коллизий законов и международной подсудности. Германскиеюристы международное частное право сводят к коллизионному праву. По мнению алжирского ученого, в современных условиях международное частное право не может быть ограничено только коллизией. Для юристов Чехиии Болгариихарактерен подход, согласно которому к области международного частного права относятся как коллизионные нормы, так и материально-правовые. Польскиеавторы ивенгерскиеправоведы обычно сводят международное частное право к коллизионному праву с добавлением вопросов так называемого международного гражданского процесса.

4. Система международного частного права.

МПП – самостоятельная правовая система.

МЧП – составная часть внутренней правовой системы каждого государства.

Различие:

1. По субъектам

2. По содержанию регулируемых отношений

3. По источникам

Многие институты МЧП являются как бы продолжением соответствующих институтов ГП, СП, ТП в определенной мере производной от этих отношений, но в силу своего м/н происхождения, внутреннего и внешнего своеобразия не сливаются с ними и не растворяются в них. МЧП устраняет коллизии норм именно этих национальных отраслей права, выбирая из нескольких правопорядков, с которыми связано соответствующее частноправовое отношение с помощью коллизионных норм какое-то одно применимое право.

МЧП рассматривают как отрасль права, как юридическую науку и как учебный курс.

Как отрасль права. Подсистемы:

1. Коллизионное право – включает как национальные, так и унифицированные нормы

2. Унифицированная материальное право – право, имеющее м/н источник происхождения

3. Подсистема специальных национальных материальных норм, направленных на регулирование отношений с иностранным элементом

Выделяют общую и особенную часть.

В общую часть входят:

• Нормы, устанавливающие общие принципы МЧП: правила о взаимности, о квалификации юридических понятий коллизионной нормы, об обратной отсылке, о реторсии, оговорке о публичном порядке, императивных нормах, сверхимперативных нормах и т.д.

• Правовое положение субъектов МЧП

В особенную часть:

• Вещное право

• Обязательственное право

  • Договорное право

  • Деликтное право, внедоговорные обязательства

• Право интеллектуальной собственности

• Наследственное право

Система науки МЧП:

1. Понятие

2. Предмет

3. Методы

4. История развития

5. Процесс унификации норм

6. Тенденции развития

7. М/н гражданский процесс

Система МЧП как учебной дисциплины:

1. Общая часть

2. Особенная часть

3. М/н гражданский процесс

5. Понятие и виды источников международного частного права.

В юридической науке, когда говорят об источниках права, имеют в виду формы, в которых выражена та или иная правовая норма. Источник МЧП — это форма закрепления, официального выражения правовых норм, регулирующих отношения, являющиеся предметом МЧП. Источники МЧП имеют определенную специфику. В области МЧП очень большое значение придается тем правовым нормам и правилам, которые предусмотрены в различных международных договорах и соглашениях.

Основных видов источников в МЧП четыре:

1) международные договоры;

2) внутреннее законодательство;

3) судебная и арбитражная практика;

4) обычаи.

Удельный вес видов источников МЧП в разных государствах неодинаков. Кроме того, в одной и той же стране в зависимости от того, о каких правоотношениях идет речь, применяются нормы, содержащиеся в различных источниках.

1) Международные договоры — соглашения, заключенные между государствами. деление договоров на многосторонние и двусторонние, универсальные и региональные, самоисполняемые и несамоисполняемые.

Под региональными соглашениями обычно понимаются соглашения, которые приняты и действуют в пределах одного региона, как правило, в рамках региональной интеграционной группировки государств.

Страны СНГ — Конвенция о правовой помощи и правовых отношениях по гражданским, семейным и уголовным делам 1993 г. (Минская конвенция 1993 г.

Нормы самоисполняемых договоров в силу их детальной проработанности и завершенности могут применяться для регулирования соответствующих отношений без каких-либо конкретизирующих и дополняющих их норм.

Несамоисполняемый договор, даже если государство санкционирует применение его правил внутри страны, требует для исполнения акта внутригосударственного нормотворчества, конкретизирующего положения соответствующего документа.

2) Внутреннее законодательство — это один из основных источников МЧП в России.

В совместном ведении РФ и ее субъектов находятся координация международных и внешнеэкономических связей субъектов РФ, выполнение международных договоров.Особое значение для МЧП имеют положения Конституции РФ о том, что общепризнанные принципы и нормы международного права и международные договоры России являются составной частью ее правовой системы, о примате правил международного договора в случае их расхождения с правилами внутреннего законодательства

Давая характеристику внутреннего законодательства как источника МЧП, необходимо обратить внимание на то, что в России не принимался специальный закон по вопросам МЧП, а имеется ряд законодательных актов, содержащих нормы в этой области. Число таких норм в последние годы растет.

3) Судебные прецеденты и судебная практика — в современной российской правовой доктрине неоднократно возникали предложения о признании судебных решений источником права. Однако в действующем законодательстве нормативный характер признается лишь в отношении выносимых Конституционным Судом постановлений в процессе толкования права, и такие постановления, затрагивающие область МЧП, уже принимались.

Хотя судебная практика не является источником права в России, ее значение для толкования норм в процессе их применения в области МЧП, особенно государственными арбитражными судами, несомненно. Поскольку значительное число споров в области МЧП рассматривается в России не в государственных судах, а в третейских судах (в так называемых международных коммерческих арбитражных судах), представление об арбитражной практике этих судов дают издаваемые ими комментарии и сборники решений.

4) Обычай — сложившееся на практике правило поведения, за которым признается юридическая сила. Российское законодательство в области МЧП исходит из той общей посылки, что право, подлежащее применению, определяется не только на основании международных договоров и федеральных законов, но и обычаев, признаваемых в РФ. Из этой исходной позиции признания обычая как источника МЧП исходят и действующие в России законы. Еще в Законе РФ о международном коммерческом арбитраже 1993 г. было предусмотрено, что «во всех случаях третейский суд принимает решения в соответствии с условиями договора и с учетом торговых обычаев, применимых к данной сделке» (п. 3 ст. 28).

В ГК РФ обычаи (в Кодексе применен термин «обычаи делового оборота») фактически признаны вспомогательным источником права. Под обычаем делового оборота признается, согласно ст. 5 ГК РФ, «сложившееся и широко применяемое в какой-либо области предпринимательской деятельности правило поведения, не предусмотренное законодательством, независимо от того, зафиксировано ли оно в каком-либо документе»

5) доктрины МЧП — мнение ученых, не рассматривается в качестве источника МЧП. Однако при применении в России норм иностранного права будет учитываться как практика их применения, так и доктрина в соответствующем государстве.

В настоящее время доктрина МЧП широко используется в целях его унификации и гармонизации. Разработки УНИДРУА , Гаагских конференций по МЧП и Комиссии международного права лежат в основе многих международных соглашений и применяются большинством национальных законодателей для усовершенствования МЧП. С 1992 г. Гаагские конференции изучают возможность разработки универсальной конвенции о признании и исполнении судебных решений, предусматривающей непосредственное разграничение компетенции национальных судебных органов. Проект этой конвенции был выработан в 1999 г. и одобрен на XIX сессии Гаагских конференций.

Оценка доктрины в качестве самостоятельного источника МЧП связана с различным регулированием одних и тех же отношений в законодательстве разных государств и необходимостью унификации такого регулирования; с наличием в МЧП огромного количества пробелов — намного большего, чем в других отраслях права. Основная функция доктрины как источника МЧП — максимальное восполнение этих пробелов на уровне научных разработок.

Таким образом, международное частное право  — это комплексная отрасль права, объединяющая нормы внутригосударственного законодательства, международных договоров и обычаев, которые регулируют имущественные и личные неимущественные отношения, «осложненные иностранным элементом» (т.е. отношения международного характера), с помощью коллизионно-правового и материально-правового методов.

6. Международный договор как источник международного частного права.

• Ст. 15 КРФ (пункты 1 и 4).

• П.2 ст. 7 ГК РФ

• ФЗ от 15.07.1995 №101-ФЗ «О м/н договорах РФ». Статья 5:

  • Международные договоры РФ наряду с общепризнанными принципами и нормами м/н права являются в соответствии с КРФ составной частью ее правовой системы.

  • Если международным договором РФ установлены иные правила, чем предусмотренные законом, то применяются правила м/н договора

Международный договор - это явно выраженное соглашение между двумя или несколькими субъектами международного права, регулирующее их отношения путем создания взаимных прав и обязанностей в политической, культурной и других областях. Международный договор является основным источником международного права. В то же время это важный инструмент осуществления внешней функции государств. В настоящее время в мире насчитывается свыше полумиллиона международных многосторонних и двусторонних договоров.

Классификация и виды международных договоров.

1. По количеству участников:

• двусторонние;

• многосторонние.

2. По вопросам, в них рассматриваемых:

• общие многосторонние договоры;

• договоры, имеющие глобальное значение;

• специальные договоры.

3. По территориальному влиянию:

• универсальные;

• региональные;

• локальные.

4. По доступности участия в международном договоре:

• открытые;

• закрытые.

Объект международного договора определяется по его наименованию или исходя из содержания общих положений. Сторонами международного договора могут быть только субъекты международного права.

Наименования международных договоров в зависимости от содержания.

Пакт

военно-политический договор.

Соглашение

межправительственный договор по экономическим вопросам.

Конвенция

договор по техническим (процессуальным) вопросам.

Картель

договор о выдаче преступников и о военнопленных.

Конкордат

договор, заключенный с Ватиканом.

Теория трансформации – для применения норм м/н договора требуется издание специального внутригосударственного акта.

Применительно к внешнеэкономической деятельности важное значение имеют договоры, устанавливающие режим торговли между двумя государствами, либо группами государств.

При составлении контракта и согласования его условий с зарубежным партнером прежде всего необходимо проверить действуют ли в отношениях между РФ и государством, которому принадлежит зарубежный партнер какие-либо договоры, которые могут повлиять.

В то же время необходимо иметь ввиду, что м/н договор заключенный без участия РФ может быть частью иностранной правовой системы, к которой отсылает российская коллизионная норма.

Для изучения настоящего курса наибольшее значение имеют договоры о товарообороте и платежах ,торгово-экономическом сотрудничестве, торговле и мореплавании, режиме свободной торговли, о правовой помощи по гражданским, семейным, уголовным делам, консульские конвенции, о поощрении и взаимной защите национальных инвестиций, о м/н ж/д, автомобильном, воздушном сообщении и торговом судоходстве, договоров, касающихся интеллектуальной собственности, договоры, касающиеся…

Виды м/н договоров:

1. По участникам:

   1. Универсальные – открытые для участия любого государства, независимо от его местоположения

   2. Региональные(по местоположению)

   3. Двусторонние

Международные договоры могут содержать:

1. Унифицированные материально-правовые нормы (Венская конвенция)

2. Унифицированные коллизионные нормы

3. Смешанные

4. М/н процессуальные положения

5. Положение о международно-коммерческом арбитраже

7. Национальное законодательство как источник международного частного права. Коллизионное право России.

Национальное право является основным и первостепенным источником международного частного права как отрасли именно национального права. Основную роль в создании норм международного частного права играют национальные законы. На первом месте стоят те национальные законы, которые специально предназначены для регулирования гражданско-правовых отношений с иностранным элементом (специальные законы о МЧП, инвестиционное законодательство, законодательство о налогообложении иностранных лиц, о компенсационных соглашениях). Однако при этом не следует забывать, что основным законом любого государства (и, соответственно, главным источником всего национального права) является конституция этого государства. Говоря об источниках российского международного частного права, прежде всего, следует упомянуть Конституцию. Необходимо подчеркнуть, что Конституция устанавливает только самые общие начала регулирования международных гражданских отношений (гл. 2). Конкретные вопросы правовой регламентации содержатся в специальных федеральных законах.

В законодательстве РФ, регулирующем отношения в сфере международного частного права, следует выделить: ГК, ГПК, АПК, ТК, СК, НК, ВК, КТМ, Таможенный кодекс, «Основы законодательства Российской Федерации о нотариате» (утв. ВС РФ 11.02.1993 №4462-1) (ред. от 06.12.2011), Закон РФ от 07.07.1993 №5338-1 «О международном коммерческом арбитраже». Подзаконные акты, ведомственные инструкции, ненормативные акты министерств и ведомств РФ также являются источниками российского международного частного права. Разумеется, все перечисленное законодательство, так же как подзаконные акты и ведомственные инструкции, в целом не может считаться источниками российского международного частного права. Речь идет о содержащихся в них отдельных нормах, главах и разделах, специально посвященных регулированию ЧПО с иностранным элементом.

В российском праве отсутствует отдельный закон о МЧП, хотя проект такого закона на доктринальном уровне был подготовлен уже в 80-х гг. XX в. К сожалению, полной кодификации российского международного частного права произвести не удалось, специальный закон о МЧП не рассматривался даже на уровне законопроекта. В российском праве произведена межотраслевая кодификация: в ГК, СК, КТМ, ГПК и АПК включены специальные главы и разделы, регулирующие ЧПО с иностранным элементом. Основные источники российского международного частного права - разд. VI ГК, разд. VII СК, гл. XXVI КТМ, разд. V ГПК, гл. 31-33 АПК. Главный источник - это разд. VI части третьей ГК, поскольку положения гражданского законодательства могут применяться по аналогии ко всем ЧПО, не урегулированным специальным законодательством. Особое значение имеет гл. 66 разд. VI части третьей ГК, которая содержит общие положения применения иностранного права на территории РФ и устанавливает общие принципы регулирования всех ЧПО с иностранным элементом.

Несмотря на то, что межотраслевая кодификация российского международного частного права была предпринята совсем недавно (1995-2003 гг.), во всех законодательных актах в этой области уже выявлено большое количество пробелов и других серьезных недостатков. В принципе на современной стадии развития международных гражданских отношений в РФ следовало бы принять отдельный специальный закон, который регулировал бы весь спектр отношений в области международного частного права. Полномасштабная кодификация МЧП имеет преимущества по сравнению с межотраслевой: меньшее количество пробелов, отсутствие «взаимных отсылок» и необходимости применять различные нормативные акты, меньше оснований для применения аналогии права и закона.

Внутреннее зак-во. Законы и нормативно-правовые акты, кот явл источниками МЧП, делятся на такие, кот: 1) полностью регулируют отношения в этой отрасли права (Закон “О внешнеэкономической деятельности”); и 2) незначительная часть норм, которых регулируют эти отношения (Раздел XIII ГК).

• Ст. 27 КРФ

• Ст. 62 КРФ

Для курса МЧП наибольшее значение имеют следующие положения КРФ:

• Общепризнанные принципы и нормы ГП наряду с м/н договорами РФ рассматриваются в качестве составной части российской правовой системы

Надо посмотреть к чьему ведению относится ГП, АП и другие.

В настоящее время действует раздел 6 ГК РФ.

Внутреннее законодательство:

1. КРФ

2. ГК РФ

3. СК РФ

4. ФЗ и м/н договорах

5. Двусторонние и многосторонние договоры в области МЧП

• ФЗ 2002 г. «О правовом положении иностранных граждан в РФ»

• Распоряжение Правительства РФ 2006 г. «О подписании конвенции ООН о юрисдикционных иммунитетах государств и их собственности.

• ФЗ 2005 г. «Об особых экономических зонах в РФ»

• СК РФ

• ГПК 2002 г.

• АПК 2002 г.

• Основы законодательства «О нотариате»

• ФЗ «Об основах государственного регулирования внешнеторговой деятельности»

• ФЗ 2007 г. «Об исполнительном производстве»

Судебная, арбитражная практика в РФ не является источником права, однако Постановления Пленумом Верхнего суда и ВАС РФ фактически обязательны соответствующих судов.

8. Значение судебной и арбитражной практики. Судебный прецедент.

Судебная и арбитражная практика. Это взгляды судей на определенный вопрос, зафиксированные в решениях суда (судебные прецеденты). Они имеют решающее значение для решения судами аналогичных вопросов в будущем. Это характерно для гос-в “семьи общего права”. Для нашего гос-ва судебная и арбитражная практика не является источником права, в том числе и МЧП.

Во многих зарубежных государствах судебная и арбитражная практика в качестве источника МЧП играют более важную роль, чем национальное законодательство и международное право (Франция, Великобритания, США). Под судебной и арбитражной практикой, выступающей источником права, понимают решения судов (как правило, высших инстанций), которые имеют правотворческий характер — формулируют новые нормы права. Нужно иметь в виду, что правотворческая роль судов и арбитражей заключается не в создании новых норм права, — суды не имеют законотворческих полномочий и не могут «творить» право. Суды только выявляют действующее (позитивное) право и формулируют его именно как систему юридически обязательных предписаний. В принципе суд только фиксирует уже имеющееся правило поведения, которое в обществе расценивается как имеющее обязательный характер.

Правотворческая деятельность судов в очень большой степени зависит от судейского усмотрения, которое имеет решающее значение при выявлении сложившихся правил поведения, уже признанных общественным сознанием в качестве обязательных предписаний. Судейское усмотрение играет решающую роль не только при выявлении права, но и в его толковании, определении и применении. Принцип свободы судейского усмотрения является одним из основных принципов современного судопроизводства.

В международном частном праве этот принцип имеет особое значение: восполнение пробелов в правовом регулировании частных отношений с иностранным элементом, квалификация юридических понятий, установление «подразумеваемой» воли сторон, определение закона «существа отношения», установление критерия наиболее тесной связи — все это является прямыми обязанностями судов.

Англо-американское право в принципе основано на системе судебных прецедентов, которые в этих странах играют роль основного источника права (в том числе и международного частного). Судебный прецедент можно определить следующим образом — это решение вышестоящего суда, имеющее императивное, решающее значение для нижестоящих судов при разрешении ими аналогичных дел в дальнейшем. Никакое решение суда не становится прецедентом автоматически; оно должно получить статус прецедента в установленном законом порядке.

Судебный прецедент как решение, имеющее руководящее значение при решении аналогичных дел в дальнейшем, используется практически во всех государствах, но только в странах общей правовой системы есть целостное прецедентное право. Наибольшее количество прецедентов — в английском праве. Их настолько много, что это в очень большой степени усложняет и замедляет судебную процедуру.

В современной судебной практике Великобритании господствует узаконенная тенденция к ограничению количества прецедентов в английском праве. Суды стремятся принимать решения, основанные на презумпции «отыскания закона, свойственного данному договору», т.е. решения, которые основаны строго на данных, конкретных фактических обстоятельствах и не могут быть применены при решении аналогичных дел в дальнейшем.

В настоящее время уже сложилась и действует региональная система прецедентного права — европейское прецедентное право, сложившееся в рамках Европейского союза (ЕС) и выработанное Европейским судом. Все решения этого Суда обязательны для государств — членов ЕС, их национальных судов и административных органов, физических и юридических лиц и автоматически имеют характер прецедента. Судебные органы стран — членов ЕС не вправе принимать решения, противоречащие решениям Европейского суда, которые имеют решающее значение и обязательно должны применяться по аналогии. Европейский суд играет решающую роль в развитии регионального международного частного права в странах ЕС.

В российском законодательстве судебная и арбитражная практика формально юридически не считается источником права. Отечественный законодатель расценивает практику правоприменительных органов в качестве основного средства для толкования, определения и применения правовых норм. Такой подход полностью противоречит сложившейся практике.

На самом деле российские суды и арбитражи играют точно такую же роль по выявлению действующего права и его формулированию, как и суды тех государств, в которых судебная практика признана официальным источником права. Значение источника права имеют в первую очередь разъяснения пленумов Верховного Суда РФ и Высшего Арбитражного Суда РФ.

Формально юридически эти разъяснения имеют рекомендательный характер, но на практике никакое противоречащее им решение нижестоящих судов не вступает в законную силу. В отечественной литературе уже высказывалась точка зрения, что решения Конституционного Суда РФ — это судебный прецедент, а система решений и постановлений Конституционного Суда РФ представляет собой начало формирования российского, прецедентного права.

Особо важное значение практика российских правоприменительных органов имеет для развития и усовершенствования российского международного частного права. Уже говорилось, что одним из самых существенных недостатков отечественного законодательства в сфере МЧП является неопределенность его формулировок и фактическая невозможность их непосредственного применения судами, без соответствующих разъяснений пленумов.

Кроме того, российское международное частное право отличается огромным количеством пробелов, восполнить которые проще всего именно при помощи судебной практики, а не посредством внесения изменений в законодательство. Реальная жизнь идет именно по этому пути, так что фактически судебная и арбитражная практика давно являются самостоятельным источником российского МЧП.

9. Обычай как источник МЧП: понятие и виды.

Обычаями МЧП называют обычай делового оборота и торговый обычай.

Обычаи – правила, которые сложились давно, систематически применяются, хотя и нигде не зафиксированы. В РФ обычаи признаются в качестве источника МЧП и положения ФЗ «О м/н коммерческом арбитраже» это подтверждают. В нем зафиксировано право суда разрешать споры на основе торговых обычаев.

Обычаи могут применяться, если:

• К ним отсылает договор

• К ним отсылает норма права, подлежащая применению

• Применение обычая основывается на положениях международного договора

• Это единственная возможность урегулировать спор

От обычаев следует отличать обыкновения, которые складываются в практике торговых сделок и определяют детали этих сделок.

Ст. 5 КРФ: обычаем признается сложившееся и широко применяемое в какой-либо области предпринимательской или иной деятельности….

 Как источник МПП международно-правовой обычай определен в Статуте Международного Суда ООН. Обычай – это всеобщая практика, признанная в качестве правовой нормы. Для того чтобы практика приобрела характер обычной нормы права, необходимы длительность, регулярность, устойчивость и повторяемость ее применения. Кроме того, такая практика официально должна быть признана в качестве нормы права. Обычай считается устной формой источников права. Это, однако, не означает отсутствия письменной фиксации международных правовых обычаев. Наоборот, все обычаи (и национально-правовые, и международные) практически всегда закрепляются именно в письменной форме. То, что этот источник права считается устным, означает, что запись обычаев производится в ненормативных актах (судебной практике, дипломатической переписке, частных неофициальных кодификациях).

В МЧП наиболее важную роль играют международные торговые обычаи, обычаи делового оборота и торгового мореплавания. Во внешней торговле разработаны типы обычных сделок, основанные на унифицированном толковании устойчивых торговых, деловых и банковских терминов. МТП в Париже произведено несколько частных неофициальных кодификаций международных обычаев: Варшавско-Оксфордские правила по сделкам на условиях СИФ, Йорк-Антверпенские правила об общей аварии (последняя редакция 1994 г.), ИНКОТЕРмС-2000, Унифицированные правила по документарным аккредитивам и инкассо и др. Все эти акты не имеют нормативного характера и не являются источниками права. Это просто запись, письменная фиксация обычных норм права. Источником права здесь выступают каждое отдельное правило поведения, отдельный тип сделки. Международный обычай признается как источник права в российском законодательстве (ст. 5 и п. 6 ст. 1211 ГК).

10. Унификация норм международного частного права: понятие и виды. Роль международных организаций в процессе унификации.

Н.П. Иванов (19 век):

Путем договоров мало-помалу образуется даже единое частное или гражданское право Европы, которое составляет заветное желание весьма многих просвещенных людей настоящего века и которое при нынешнем…

Виды унификации.

I.по способам правового регулирования:

А)унификация коллизионных норм(Женевская конвенция о разрешении некоторых коллизий законов о простом и переводном векселе 1930г.)

Б)унификация материальных частноправовых ном(Конвенция ООН о договорах международной купли-продажи товаров 1980г.)

В)смешанная унификация(Всемирная конвенция об авторском праве 1952г.)

II.по предмету:унификация обязательственного права, права собственности, интеллектуального, семейного, наследственного, транспортного права и т.д.+унификация гражданского процессуального права. Наиболее высокая степень унификации достигнута в области внешнеэкономических отношений(Конвенция о праве, применимом к договорам международной купли-продажи товаров 1986г.)

унификация договоров об оказании правовой помощи(смешанная в широком смысле слова, и по 1му и по 2му критерию.)

III. в зависимости от вида международного договора:

А)Универсальная(для всех государств)(Венская конвенция 1980г.)

Б)Региональная(локальная)(в пределах ограниченного круга государств- гос-в одного географического района или в рамках интеграционных образований)(Евразийская патентная конвенция 1994г.)

В)двусторонняя(Российско-польский договор о правовой помощи и правовых отношениях по гражданским и уголовным делам от 16 сентября 1996г.)

Виды унификации:

1. Принятие единообразных норм МЧП национальными законодательным органами различных государств

2. Подписание двусторонних, универсальных и региональных договоров

Могут быть унифицированы:

1. Материальных норм

3. Коллизионных норм

4. Процессуальных норм

Значение унификации – заключается в том, что устраняются различия в национальном законодательстве и создаются предпосылки ля единообразной правоприменительной практики.

Вопрос. М/н организации и их роль в области унификации источников МЧП

Комиссии ООН по праву м/Н торговли (ЮНСИТРАЛ).

Задачи:

1. Подготовка м/н конвенций

2. Подготовка типовых, единообразных законов в области права и м/н торговли

3. Содействие кодификации м/н торговых обычаев

4. Сбор и распространение информации в области м/н торговли

Основные направления деятельности:

1. М/н платежи

2. М/н коммерческий арбитраж

На основе проектов данной комиссии были приняты соглашения:

1. Венская конвенции ООН о м/н купле-продаже товаров

2. Нью-йоркская Конвенция ООО об исковой давности м/н купли-продажи товаров (с протоколом)

3. Конвенция ООН «О морской перевозке грузов»

4. Арбитражный регламент ЮНСИТРАЛ 1976 г. был пересмотрен в 2010 г.

5. Типовой закон о МКА 1975 г. изменения от 2008 г.

Гаагская конференция по МЧП – межправительственная организация, задачей которой является прогрессивная унификация норм МЧП.

Основные направления работы:

1. М/н гражданский процесс

2. М/н купля-продажа

3. Семейные отношения

4. Наследования

Наиболее важными являются конвенции по поводу гражданского процесса (1954 г.) и конвенции отменяющие требования о легализации иностранных официальных документов (конвенция 1961 г.).

Международный институт унификации частного права (УНИДРУА) – основан в 1926 г. как вспомогательный орган Лиги наций. Имеет межправительственный статус, находится в Риме.

Цель – изучение путем гармонизации и согласования частного права отдельных государств или групп государств, а также разработка единообразных норм в сфере частного права.

Наиболее значительный документ, разработанный организацией – Принципы м/н коммерческих договоров 1994. Они применяются, если стороны договорились, что их договор будет регулироваться общими принципами права, lex mercatoria или аналогичными положениями.

• Конференция ООН по торговле и развитию (ЮКНТАД)

• Всемирная организация интеллектуальной собственности (ВОИС)

• Международная морская организация (ИМО)

• Международная организация гражданской авиации (ИКАО)

• Научно-консультативный центр частного права СНГ

Под согласованием и унификациейправа международной торговли подразумевается процесс разработки и принятия правовых норм, способствующих развитию международной торговли. Международная торговля иногда сталкивается с препятствиями, связанными с такими факторами, как отсутствие определенности в вопросе о применимом праве. Комиссия USITRAL выявляет такие проблемы и затем проводит тщательную разработку вариантов решений, приемлемых для государств с различными правовыми системами и государств, находящихся на различных уровнях экономического и социального развития.

Под унификацией понимается принятие государствами общих правовых норм, регулирующих конкретные аспекты международных коммерческих операций.

Типовой закон или руководство для законодательных органов являются текстами, которые разрабатываются в целях согласования законодательства на внутригосударственном уровне, в то время как конвенция представляет собой международный документ, который принимается государствами в целях унификации права на международном уровне.

Не следует категорично утверждать, что результатом унификации должны быть идентичные, т. е. тождественные, полностью совпадающие по содержанию нормы. Это могут быть как согласованные, так и единообразные нормы

 Международная унификация права –правотворческий процесс, направленный на создание во внутреннем праве различных государств норм согласованных, не противоречащих друг другу, схожих между собой, причем содержание их может быть неидентичным.

Таким образом, международная унификация частного права – это понятие широкое, поскольку имеет разновидности:

– унификация права (прямая унификация);

– гармонизация права (косвенная унификация).

Критерием различияразновидностей унификаций норм права является метод унификации норм права. В качестве методов можно выделить: международную конвенцию, типовой или модельный закон, а также акт международной организации рекомендательного характера.

Термин «гармонизация права» уместно употреблять для обозначения такой международно-правовой унификации, при которой

 – в результате заключения международного договора по унификации не происходит установления одинаковых юридических понятий в национальных законодательствах государств-участников, а устанавливается лишь соответствие в регулировании охватываемых в договоре вопросов

– использование государствами текстов законов или актов рекомендательного характера приводит к той или иной степени сближения национальных законодательств.