Нерсесянц В. С.

Н54 Философия права : учебник. — 2-е изд., перераб. и

доп. - М. : Норма, 2009. - 848 с.

Раздел I. Общие проблемы философии права

Глава 1. Предмет, метод и задачи философии права

1. Предмет философии права

Философия права занимается познанием права как необхо­димой формы свободы, равенства и справедливости в общест­венной жизни людей. В центре философских исследований права как специфической формы социального бытия людей и особого вида социальной регуляции находятся проблемы поня­тия и смысла права, его внутренней сущности и форм внешне­го проявления, выражения и действия, его объективных осно­ваний и места в мире, закономерностей его возникновения и развития, приемов и средств его познания, его роли в жизни человека, общества и государства, в судьбах народов и челове­чества.

Право как объект исследуется различными науками, каждая из которых рассматривает право под углом зрения своего спе­цифического понимания и своих приемов изучения данного объекта, с позиций своего особого предмета и метода. При этом под объектом науки (научной дисциплины) имеется в виду то, что еще предстоит изучить и понять, а под ее предметом — уже определенным образом теоретически (научно) осмыслен­ное состояние объекта, его познавательно-смысловая форма (образ, модель, конструкция) выражения, определенная кон­цепция его понимания и понятия.

В философии права исследуется право в целом, право как определенная универсальная целостность, весь правовой уни­версум, весь мир права, все правовое, охватывающее и сущ­ность права, и формы внешнего проявления этой сущности (правовые явления). Такое понимание права как некоторой це­лостности, состоящей из правовой сущности и форм ее проявления (из правовых явлений), предполагает и включает в себя определенную концепцию различения и вместе с тем совпаде­ния, соответствия и сочетания сущности и явления в праве, сущности права и правовых явлений, права как внутренней сущности и права как внешнего явления. Поэтому в самом об­щем виде можно сказать, что предмет философии права как нау­ки (отдельной самостоятельной научной дисциплины) — это право как сущность и право как явление в их различении, соотно­шении (совпадении или несовпадении) и искомом единстве.

Существенное своеобразие такого различения и соотноше­ния сущности и явления в сфере права обусловлено тем прин­ципиальным обстоятельством, что научно постигаемая сущ­ность права (право как сущность) носит объективный характер, а право как явление носит официально-властный (и в этом смысле субъективный) характер, зависит от воли, усмотрения и возможного произвола субъектов официальной правоустанав­ливающей власти. Поэтому закон (позитивное право), т. е. то, что в официально-властном (государственном) порядке уста­новлено и считается принудительно-обязательным правом, мо­жет как соответствовать сущности права (т. е. быть правовым явлением, правовым законом, выражением правовой сущно­сти), так и противоречить этой сущности (т. е. быть противо­правным явлением, неправовым, антиправовым, правонарушающим законом).

С учетом данного обстоятельства приведенное определение предметной области философии права можно выразить в сле­дующей форме: предмет философии права — это право и закон в их различении, соотношении и искомом единстве.

При этом под правом в его различении с законом имеется в виду право как сущность, т. е. присущая только праву как осо­бому социальному явлению и специфическому регулятору объ­ективная по своей природе правовая сущность, не зависящая от воли или произвола законодателя (государства), а под законом как официально-властным явлением имеется в виду все пози­тивное право (все его источники, все формы его выражения), т. е. принудительно-обязательные установления (правила, нор­мы поведения), которые зависят от воли и возможного произ­вола законодателя (государства) и, следовательно, могут как со­ответствовать, так и не соответствовать сущности права (праву как сущности). Иначе говоря, под законом в контексте различения права и закона имеется в виду закон в собирательном смысле, т. е. все то, что обладает законной силой, является официально-обязательным.

Искомое философией права единство правовой сущности (права как сущности) и права как явления (официально-власт­но установленного правового явления в виде принудительно-обязательного закона, позитивного права) — это правовой за­кон, правовое позитивное право, т. е. такое государственно ус­тановленное, обладающее принудительно-обязательной (юри­дической) силой официально действующее право (позитивное право), которое соответствует правовой сущности (праву как сущности) и, следовательно, представляет собой не просто и не только официально-властное явление, но официально-властное правовое явление, государственную форму надлежащего выра­жения (внешнего проявления) правовой сущности в правовом явлении.

Дальнейшая конкретизация приведенного определения предмета философии права зависит от того понимания (и по­нятия) сущности права, которое лежит в основе той или иной конкретной концепции философии права.

Согласно разработанной нами и освещаемой также и в дан­ном учебнике либертарно-юридической концепции правопонимания и философии права сущность права — это формальное ра­венство, которое трактуется и раскрывается в данной концеп­ции как всеобщая и равная мера свободы и справедливости в социальной жизни людей.

Такое понимание сущности права дает основание для кон­кретизации приведенных выше определений предмета филосо­фии права в следующем виде: предмет философии права — это формальное равенство и формы его проявления. Поскольку вся­кое равенство в социальной (в том числе и правовой) сфере — это именно формальное равенство, приведенное определение можно сформулировать в более краткой форме: предмет фило­софии права — это принцип равенства и его проявления.

Формы внешнего проявления и практического осуществле­ния в эмпирической действительности формального равенст­ва — это все реальные правовые явления нормативно-регуля­тивного, институционально-властного и поведенческого харак­тера, представляющие собой лишь различные формы внешнего выражения и конкретизации единой правовой сущности, одного и того же отличительного правового начала, общеправового принципа формального равенства.

К правовым явлениям, следовательно, относятся все те ре­альные явления (официально установленный закон, фактиче­ски наличная официальная власть, поведенческие акты различ­ных субъектов социальной жизни, их взаимоотношения и т. д.), которые соответствуют принципу формального равенства, представляют собой формы внешнего выражения и осуществ­ления требований данного принципа. Все эти явления входят в предмет философии права не в виде эмпирических объектов, а лишь как правовые явления, как конкретизированные формы выражения формального равенства, т. е. только в их правовых измерениях и свойствах, в правовых (по своей сущности и ха­рактеру) формах закона, государства, поведения, процедур, от­ношений и т. д.

В предмет философии права, таким образом, вместе с други­ми правовыми явлениями входит и государство в качестве осо­бого правового явления, а именно в качестве институциональ­но-властной формы проявления, выражения и действия всеоб­щей и единой правовой сущности (принципа формального равенства, его свойств и требований).

В процессе освещения предмета философии права (право­вой сущности и правовых явлений, их различения и соотноше­ния, форм их единства и т. д.) с данных предметно-правовых позиций критически анализируются и соответствующие анти­поды права: различные прошлые и современные теоретические и практические формы отрицания, игнорирования или искаже­ния смысла, специфики и ценности права как сущности и как явления; подмены права произволом; правовых норм и публич­но-властных институтов — антиправовыми формами организа­ции официальной власти и ее произвольно-приказными прави­лами; правовых форм жизни и взаимоотношений свободных индивидов — господством силовых, принудительно навязанных людям стандартов поведения и т. д.

В этом смысле можно сказать, что любая философия пра­ва — это не только философское осмысление, обоснование и утверждение права, но одновременно и философское разобла­чение, критика и отрицание антиправа (произвола) во всех его теоретических и практических проявлениях — в виде антипра­вового закона, антиправовой власти, антиправовых форм отношений и т. д. И чем глубже, четче, точней и адекватней выяв­лен и определен предмет философии права, тем выше, богаче и больше ее теоретическое и практическое значение — и в пози­тивном плане утверждения и господства права, и в критиче­ском плане разоблачения, отрицания и преодоления всех форм и проявлений антиправа (произвола).

Приведенные краткие определения (дефиниции) предмета развиваемой нами либертарно-юридической концепции фило­софии права содержат лишь наиболее важные и существенные характеристики этого предмета, полное освещение которого да­но во всей концепции, представляющей собой форму система­тического рассмотрения и раскрытия данного предмета. Основ­ные положения этой либертарно-юридической концепции фи­лософии права — в общем контексте всемирной и отечественной философии права, в соотношении с другими философско-правовыми концепциями прошлого и современности — содержатся в настоящем учебнике.

Сформулированное нами с либертарно-юридических пози­ций понимание предмета философии права имеет и общее зна­чение в плане выявления, уяснения и определения того общего для различных учений о праве познавательно-смыслового мо­мента, который выражает их предметное единство в качестве разных концепций такой одной общей и единой науки (науч­ной и учебной дисциплины), как философия права. Таким об­щим моментом, имеющим предметообразующее значение для всей философии права (для всех его концепций, направлений, версий и вариантов), является понимание права в целом как сущности и как явления, т. е. теоретическое различение в праве особой правовой сущности объективного характера (т. е. сущ­ности права, независимой от воли законодателя и вообще от субъективного фактора) и зависимого от субъективного факто­ра (от воли и мнения законодателя, усмотрений или произвола официальной власти и т. д.) общеобязательного явления, кото­рое соответствует сущности права. Под углом зрения именно такого либертарно-юридического понимания предмета филосо­фии права мы рассматриваем в данном учебнике как общие те­мы и проблемы философии права (раздел I учебника), так и со­держание основных прошлых и современных концепций фило­софии права (остальные разделы курса, посвященные истории и современному состоянию философии права).

Такое теоретическое различение объективной правовой сути (права как сущности) и субъективного правового явления (пра­ва как явления) в том или ином виде присуще всем концепци­ям философии права. В общей форме это различение мы фор­мулируем в виде различения права (как особой сущности) и за­кона (официально-властного установления) и их соотношения (совпадения или несовпадения). Более конкретный смысл та­кого различения и соотношения права и закона зависит от того конкретного понятия права (понимания правовых сущности и явления, характера их связей и т. д.), которое лежит в основе соответствующей концепции философии права и определяет ее своеобразие.

Так, в естественноправовых концепциях философии права предметная область философии права определяется различени­ем и соотношением естественного права и позитивного права (сам термин «ius positivum» — «позитивное право» возник в рим­ской и утвердился в средневековой юриспруденции). Для сто­ронников юснатурализма (от ius naturale — естественное право) естественное право — это единственное подлинное право, пра­во в собственном смысле слова, тогда как государственно уста­новленное и официально действующее право (т. е. позитивное право) — это неподлинное, ненастоящее, произвольное, ис­кусственное право, которое имеет правовое значение лишь постольку и в той мере, поскольку и в какой мере оно соответ­ствует естественному праву. Поэтому философия права в трак­товке юснатуралистов — это по сути дела философия естествен­ного права.

Прямо противоположную позицию занимают представители легизма (от lex (legis) — закон). В своих позитивистских и нео­позитивистских учениях о праве они отрицают не только есте­ственное право, но и вообще объективную сущность права, не­зависимую от воли законодателя, официальной власти. Право для легистов — это закон (позитивное право), который именно в силу его официально-властного, принудительно-обязательно­го характера является настоящим правом.

Поэтому для легизма философия права, да и любое теорети­ческое учение о сущности права в его различении и соотноше­нии с законом, — это метафизическое учение о нереальных (непозитивных) объектах. Максимум допускаемого некоторыми представителями легизма (позитивизма и неопозитивизма) —это философия позитивного права, своего рода философское обоснование легизма и позитивистского законоведения.

Легизм и юснатурализм выражают крайние, взаимоисклю­чающие позиции как в понимании права, так и в отношении к философии права. Односторонний характер антагонистических подходов, каждый из которых по-своему разрывает необходи­мые связи между сущностью и явлением в праве, преодолен в развиваемой нами концепции понимания права и предмета фи­лософии права, в рамках которой взаимосвязь между правовой сущностью и правовым явлением в контексте различения и со­отношения права и закона носит необходимый характер и охва­тывает все юридико-логически значимые варианты соотноше­ния права и закона.

Поэтому либертарно-юридическая трактовка предмета фило­софии права значима не только для данной философско-правовой концепции, но и как общее определение предмета философии пра­ва в целом.

Дело в том, что в рамках либертарно-юридического подхода как теоретически более развитой концепции понимания права и предмета философии права уже учтены и в преобразованном виде присутствуют также и достижения («резоны») предшест­вующих, теоретически менее развитых концепций (юснатура­лизма и легизма), и, следовательно, есть смысловое поле для их надлежащего понимания и изложения, тогда как в ограничен­ных рамках менее развитой концепции таких гносеологической возможности и смыслового пространства для адекватного по­нимания и изложения более развитой концепции нет. Подоб­ная логика познания и его развития действует также и в сфере философско-правовой мысли.