Литература:

1. О размещении заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг для государственных и муниципальных нужд: Федеральный закон от 21 июля 2005 г. №94-ФЗ (в ред. от 30 декабря 2012 г.) // СПС «Консультант Плюс».

2. Гражданский кодекс Российской Федерации (Часть 2) (в ред. от 14 июня 2012 г.) // СПС «Консультант Плюс».

3. Постановление 18 Арбитражного апелляционного суда от 24 января 2013 г. № 18АП-12717/2012 по делу № №А76-13627/2012; Постановление Федерального арбитражного суда Уральского округа от 29 октября 2012 N Ф09-9824/12 по делу N А07-18704/2010; Постановление 9 Арбитражного апелляционного суда от 21 февраля 2013 г. № 09АП-2545/2013-ГК по делу № А40-77/12-89-1; Постановление 18 Арбитражного апелляционного суда от 18 сентября 2012 г. по делу № 18АП-8710/2012. URL: http://ras.arbitr.ru/ (дата обращения 23.05.2013).

4. Постановление 4 арбитражного апелляционного суда от 21 февраля 2013 г. по делу № А10-4211/2012. См.также Постановление Федерального арбитражного суда Уральского округа от 22 сентября 2011 г. № Ф09-5875/11 по делу № А60-25888/2010; Постановление 19 Арбитражного апелляционного суда от 23 августа 2012 года по делу № А64-8967/2011. URL: http://ras.arbitr.ru/ (дата обращения 23.05.2013).

© Ишмухаметова Э.Р., 2013

Казаков А.О.

студент

Научный руководитель: к.ю.н., доцент Формакидов Д.А.

Пермский государственный национальный исследовательский университет

г. Пермь

Договор коммерческой концессии и франчайзинг: соотношение понятий

Договор коммерческой концессии (франчайзинг) – относительно новое явление для российского законодательства. До принятия второй части Гражданского кодекса Российской Федерации (далее - ГК РФ) такого института в российском праве вовсе не существовало. Однако законодательная имплементация франшизы в ГК РФ проходила непросто, ведь исторически франчайзинг как самостоятельный гражданско-правовой институт возник в странах англо-саксонской правовой семьи. Поэтому такой процесс породил множество проблем, которые до сих пор обсуждаются в юридической литературе. В частности, не решена окончательно проблема наименования договора коммерческой концессии, а именно вопрос о соотношении понятий «коммерческая концессия» и «франчайзинг».

В соответствии с действующим законодательством под договором коммерческой концессии понимается соглашение, в силу которого одна сторона (правообладатель) обязуется предоставить другой стороне (пользователю) за вознаграждение на срок или без указания срока право использовать в предпринимательской деятельности пользователя комплекс принадлежащих правообладателю исключительных прав, включающий право на товарный знак, знак обслуживания, а также права на другие предусмотренные договором объекты исключительных прав, в частности на коммерческое обозначение, секрет производства (ноу-хау) (п. 1 ст. 1027 ГК РФ)¹.

Понятие «коммерческая концессия» было использовано законодателем в ГК РФ как наиболее близкое по смыслу английскому термину «франчайзинг» (franchising)².

В свою очередь термин «франчайзинг» происходит от французского слова «franchir», что в переводе на русский язык означает «освобождать». Сегодня это слово имеет несколько разных значений в зависимости от сферы применения, однако по своей сути все они равнозначны. Например, термины «франчайзинг» и «франшиза» чаще всего употребляются как синонимы, а различия в их написании обусловлены лишь английской и французской транскрипцией в переводе на русский язык³.

Разработчики части второй ГК РФ изначально не имели четкого представления о том, как должен именоваться указанный в гл. 54 договор. Планировалось, что он будет носить название «договора комплексной предпринимательской лицензии». По всей видимости, учитывался опыт Модельного гражданского кодекса для стран СНГ, подготовленного еще до принятия части второй ГК РФ⁴. Однако выбор законодателя все же пал на понятие «договор коммерческой концессии». Это объясняется тем, что изначально франшиза означала государственную лицензию (концессию) на осуществление предпринимательской деятельности; в современном же понимании в основе договора коммерческой концессии также лежит лицензия, но выдаваемая не государством, а лицом, осуществляющим предпринимательскую деятельность. Именно этим объясняется определение концессии как «коммерческой». Данное уточнение имеет особое значение в связи с тем, что в российском законодательстве также существует понятие «концессионное соглашение», которое подлежит совершенно иному правовому регулированию.

Опираясь на вышесказанное, необходимо отметить следующее. По своему содержанию франчайзинг как юридическая категория всегда обладает тремя главными признаками:

во-первых, это договор;

во-вторых, в рамках франчайзинга одно лицо (франчайзер) предоставляет другому лицу (франчайзи) право использовать в предпринимательской деятельности комплекс принадлежащих франчайзеру исключительных прав на результаты интеллектуальной деятельности и приравненные к ним средства индивидуализации товаров (работ, услуг) и (или) предприятий;

в-третьих, франчайзинг направлен на расширение рынка сбыта товаров, работ или услуг одного лица посредством замещения его в отношениях с третьими лицами другим лицом⁵.

Это основные, сущностные признаки франчайзинга; любые другие признаки можно признать в качестве субсидиарных или характерных для конкретного законодательства, регулирующих отношения франчайзинга.

Исходя из этого, можно сформулировать следующее определение франчайзинга: по договору франчайзинга одно лицо (франчайзер) предоставляет другому лицу (франчайзи) право использовать в предпринимательской деятельности комплекс принадлежащих франчайзеру исключительных прав на результаты интеллектуальной деятельности и приравненные к ним средства индивидуализации товаров (работ, услуг) и (или) предприятий с целью расширения рынка сбыта товаров, работ или услуг. Сравнив полученное определение, и определение, закрепленное в ст. 1027 ГК РФ, можно обнаружить, что по содержанию они фактически совпадают, т.к. происходит регулирование аналогичных общественных отношений, а именно отношений между франчайзером (или правообладателем) и франчайзи (или пользователем) по поводу передачи комплекса исключительных прав для использования в предпринимательской деятельности.

Таким образом, можно констатировать, что в рамках российской правовой системы термины «договор коммерческой концессии» и «франчайзинг» являются синонимичными. Более того, суды в своих решениях довольно часто применяют не только закрепленное в ГК РФ понятие «коммерческая концессия», но и отсутствующее в российском законодательстве понятие «франчайзинг»⁶. А это позволяет отметить самое главное – адаптация франчайзинга к российским условиям состоялась.