Критерии охраноспособности произведения и товарного знака (сравнительный анализ)

Сфера соприкосновения товарных знаков и объектов авторского права достаточно обширна. Обозначение, которое используется в качестве товарного знака, может совпадать с произведением, следовательно, возникает вопрос о соотношении прав на товарный знак и на объекты авторского права.

В первую очередь надо сказать о том, что любое обозначение приобретает статус товарного знака только при условии государственной регистрации данного обозначения федеральным органом исполнительной власти по интеллектуальной собственности в Государственном реестре товарных знаков и знаков обслуживания Российской Федерации (ст. 1280 ГК РФ)¹. «Государственная регистрация товарного знака является актом, фиксирующим объект охраны, что упрощает доказывание принадлежности спорного обозначения»².

Для объектов авторского права не нужно выполнение каких-либо формальностей, произведение становится охраноспособным с момента его выражения в объективной форме (п. 3 ст. 1259 ГК РФ).

Это дает возможность использовать обозначение, являющееся объектом авторского права, для идентификации товаров, не регистрируя его в качестве товарного знака, и при этом для его защиты можно будет прибегнуть только к способам защиты, которые непосредственно предусмотрены законодательством об авторском праве.

Товарному знаку правовая охрана предоставляется лишь в отношении товаров, для индивидуализации которых он зарегистрирован, или однородных товаров (п. 3 ст. 1484 ГК РФ). Произведение как объект авторского права охраняется при использовании в любой сфере. В этом можно усмотреть преимущество правовой охраны объектов авторского права.

С другой стороны, обладатель права на товарный знак имеет возможность запретить несанкционированное использование соответствующего товарного знака, не только тождественного с принадлежащим ему, но и сходного до степени смешения (пп. 4 п. 2 ст. 1483 ГК РФ). В авторском праве такая возможность существует только при использовании идентичного охраняемому произведения.

По мнению Э.П. Гаврилова, «независимо от того, какой орган будет определять, охраняется ли авторским правом тот или иной объект, заявленный или зарегистрированный как товарный знак, орган должен учитывать, что охрана авторским правом основана на одних критериях, а охрана товарных знаков - на других критериях»³.

В качестве одного из таких критериев охраны объектов авторского права можно выделить предоставление охраны не только целому объекту, но и его частям при условии, если по своему характеру они могут быть признаны самостоятельным результатом творческого труда автора (п. 7 ст. 1259 ГК РФ).

Относительно товарных знаков действует противоположный принцип, т.е. принцип единства товарного знака и невозможность предоставления охраны какой-либо части товарного знака. Следовательно, товарный знак рассматривается как единое целое.

Следующий критерий – творческий характер объекта авторского права. «При анализе вопроса о том, является ли конкретный результат объектом авторского права, судам следует учитывать, что по смыслу статей 1228, 1257 и 1259 ГК РФ в их взаимосвязи таковым является только тот результат, который создан творческим трудом. При этом надлежит иметь в виду, что пока не доказано иное, результаты интеллектуальной деятельности предполагаются созданными творческим трудом»⁴. В отношении товарных знаков такой критерий отсутствует.

В качестве критерия охраняемости авторских произведений, на мой взгляд, можно считать наличие оригинального результата творческой деятельности, оригинальности. Этот критерий означает, что объект авторского права должен быть первым, ранее нигде не встречавшимся. Если будет обнаружено, что автор, пусть даже в результате своих собственных творческих усилий, создал ранее известный результат, то такой результат, созданный «вторым автором», не получает авторско-правовой охраны. Однако, как разъясняют высшие судебные инстанции, «...само по себе отсутствие новизны, уникальности и (или) оригинальности результата интеллектуальной деятельности не может свидетельствовать о том, что такой результат создан не творческим трудом и, следовательно, не является объектом авторского права»⁴.

Критерий оригинальности имеет определенное сходство с критерием охраноспособности товарного знака - его новизной. Товарный знак обладает новизной в том случае, если «не существует обозначений, которым охрана была бы предоставлена ранее и остается действительной в текущий момент, совпадающих или являющихся сходными до степени смешения с заявленным обозначением»⁵.

Между оригинальностью и новизной существуют отличия. Если новизна товарного знака определяется и устанавливается применительно к определенному товару или классу товаров, т.е. соотносится с конкретными товарами, то оригинальность в авторском праве всегда безотносительна. Другое отличие оригинальности от новизны состоит в том, что оригинальность существует независимо от времени, а новизна всегда устанавливается на определенную дату, на дату первенства (приоритета). При этом надо учитывать, что в авторском праве понятие «приоритета» не используется, а применительно к товарным знакам - необходимо.

Критерий новизны тесно связан со следующим не менее важным условием охраноспособности товарного знака как различительная способность (п. 1 ст. 1483 ГК РФ). Необходимость наличия различительной способности прямо вытекает из определения любого из средств индивидуализации, в частности, товарного знака, так как только обозначение, обладающее этим признаком, может выполнять функцию индивидуализации и тем самым отличать товары, услуги, работы одного лица от товаров, услуг, работ другого лица. Применительно к объектам авторского права такой критерий отсутствует.